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    中華人民共和國婚姻法釋義

    [新聞分類:政策法規] [上傳時間:2008-11-05 15:30:52] [作者:不祥] [上傳者:admin] [瀏覽次數:96619]
     

          主  編:胡康生(全國人大常委會法制工作委員會副主任)
          副主編:王勝明(全國人大常委會法制工作委員會民法室主任)
              目    錄
          第一章    總則
          第二章    結婚
          第三章    家庭關系
          第四章    離婚
          第五章    救助措施與法律責任
          第六章    附則
           《釋義》本章規定婚姻法的概念和原則
          第一條    本法是婚姻家庭關系的基本準則。
          【釋義】  本條未作修改,規定了婚姻法的概念,同時也闡明了婚姻法的調整范圍。     
          一、婚姻法的概念和立法例
          婚姻法是調整婚姻、親屬間權利義務關系的法律。它主要規定婚姻、親屬間身份關系的產生、變更和消滅,以及基于這種關系而產生的民事權利和義務;橐龇ㄉ婕凹壹覒魬,關系每一公民的切身利益。
          婚姻法之立法例,在國外大致有四種形式:
          一是法國式,將婚姻法的基本內容編制在民法典的人法中,并在民法典的財產取得法中規定了夫妻財產制。法國、意大利等國采取此式。
          二是德國式,在民法典中列親屬為一編。德國、瑞士、日本、韓國等國取此例,我國臺灣民法亦如此。
          三是英國式,由若干個單行法共同組成婚姻法。英美法系國家多采此制。
          四是俄國式,單獨制定了婚姻家庭法典。俄羅斯、羅馬尼亞等國采取這種形式。
          婚姻法屬民法,是屬親屬法的一部分。親屬法在其發展沿革中,逐步形成自己的體例,完善了自身的內容。拿破侖法典中,親屬法包括結婚、離婚、夫妻財產制、血緣關系、收養、親權、監護等內容。德國民法親屬編和瑞士民法親屬編的體例均分為婚姻、親屬、監護三部分。日本民法親屬編包括親屬范圍、親等的計算、婚姻、父母子女、親權、監護、扶養等內容;韓國民法親屬編包括婚姻、父母子女、監護、扶養、戶主、家庭會議等內容。俄國婚姻和家庭法典分為總則,婚姻,家庭,戶籍,婚姻家庭立法對外國人、無國籍等人的適用和外國婚姻家庭法、國際條約、國際協定的適用五編。羅馬尼亞家庭法典分為婚姻,親屬關系,對無行為能力人、限制行為能力人和其他人的保護三編。南斯拉夫婚姻法分為總則和結婚、婚姻無效、夫妻的權利義務、婚姻終止、婚姻糾紛的訴訟五章。我國臺灣民法親屬編包括婚姻、父母子女、監護、扶養、家、親屬會議等內容。以上大致可以看出,親屬法通常包括親屬范疇、親等的計算方法、婚姻、收養、親屬間的權利義務關系、監護、涉外親屬關系的法律適用等內容。我國目前尚無民法親屬編。親屬法的主要內容含于婚姻法、收養法、繼承法、民法通則之中!吨腥A人民共和國婚姻法》規定了婚姻關系的準則,《中華人民共和國收養法》規定了收養關系的基本內容,《中華人民共和國繼承法》第十條中規定了親屬范疇的重要內容!吨腥A人民共和國民法通則》規定了監護和涉外親屬關系的法律適用。這些,共同構成我國的親屬法。隨著社會主義法制的健全,親屬法的內容將日臻完善,并有可能制定民法親屬編。
          二、婚姻
          婚姻是男女兩性的結合,這種結合形成為當時社會制度所確認的夫妻關系。
          婚姻從不同角度,有多種分類。例如,依婚姻史,分為亂婚、群婚、對偶婚和一夫一妻制婚。依結婚是否為要式行為,分為法律婚、宗教婚和事實婚。依結婚是否出于當事人的意愿,分為自主婚和買賣婚、包辦婚、脅迫婚、搶奪婚。指腹婚、交換婚多為包辦婚。依男娶女嫁還是男到女家,分為聘娶婚和贅婚。依婚姻當事人之間有無親屬關系,分為中表婚、遠親婚和非親婚。依當事人結婚時的年齡,分為童婚、早婚和晚婚。依結婚的次數,分為初婚和再婚。依當事人是否同時具有數個婚姻關系,分為單婚和重婚。依婚姻是否具有法律效力,分為有效婚和無效婚。依婚姻是否為男女異性間的行為,分為兩性婚和同性婚。還有順緣婚和逆緣婚。姐死娶妹,妹死娶姐,為順緣婚。兄亡收嫂,弟亡收弟媳,稱逆緣婚。
          在人們的習俗中,依婚姻的年限,有許多美好的稱謂:結婚1周年為紙婚,5周年為木婚,10周年為錫婚,25周年為銀婚,50周年為金婚,75周年為鉆石婚。
          在我國,婚姻因男女雙方辦理結婚登記手續而成立。
          婚姻關系終止的原因有三:一是配偶一方死亡。二是離婚。三是宣告婚姻被撤銷。
          三、婚制     
          我國遠古時期就產生了婚制。據載:太嗥庖曦氏始制嫁娶,以儷皮為禮。上古男女無別,太昊始設嫁娶,以儷皮為禮。正姓氏,通媒妁,以重人倫之本,而民始不瀆。
          古時的婚字為昏!抖Y記·昏義》唐孔穎達疏:“娶妻之禮,以昏為期。因名焉。必以昏者,取其陰來陽往之義,日入后二刻半為昏,以定稱之。婿曰昏,妻曰姻……謂婿以昏時而來,妻則因之而去也!睗h班固在《白虎通》中曰:昏者,昏時行禮,故曰昏。姻者,婦人因夫,故曰姻。古時婚姻重在親迎,親迎必以黃昏之時,故稱為昏。
          奴隸社會時以禮調整婚姻嫁娶!抖Y記·昏義》曰:“昏禮者,將合二姓之好,上以事宗廟,而下以繼后世也,故君子重之!敝軙r制聘娶六禮:納采、問名、納吉、納征、請期、親迎。
          納采是嫁娶的第一道程序。男家使媒妁向女家下通言,表示求婚的愿望。女家許之后,男家乃使人用雁做彩禮送給女家。
          納采禮行畢,即行問名禮。賓執雁,請問名,主人許,授如初禮。問名先問女之生母之姓名,以辨嫡庶。再問女方本人之姓名和生庚。
          男家將所問知情況告于廟。卜得吉兆,再遣使者往女家告之,婚姻之事定矣。未卜時恐有不吉,婚姻不定,故雙方通婚待納吉而定。
          納征又稱納幣,指男家向女家交納聘財!秲x禮·士昏》記載:“納征,玄熏、束帛、儷皮。如納吉禮!碑敃r的聘財為玄熏、束帛、儷皮。征者,成也。納聘財,婚事成。
          請期是男家卜得吉日,乃遣使者到女家告之迎娶之日。請期是請求期曰之意,用請字,示男家未自尊。請期用雁。
          親迎是指男方至期親往女家迎娶。親迎中有一系列歡快喜鬧的禮儀,將嫁娶推向高潮。拜堂、合巹是親迎中的重要儀節。
          拜堂又名拜天地。新郎新娘拜天神地祗,求得人倫之義。拜列祖列宗,拜尊親,女子才能成為男方家族的一員。拜花燭,郎娘交拜,使夫妻合為一體。
          合巹,是破匏瓜為二,以線連柄端,制成匏爵,男女各執一個,以酒漱口,以示二人自此結為永好!抖Y記·昏義》載:“婦至,婿揖婦以入。共牢而食。合巹而!币砸晦朔譃槎爸^之巹,婿與婦各執一片以,故云合巹而。匏指匏瓜,俗稱瓢葫蘆,一年生攀緣草本植物,莖上有卷須,果實扁球形,成熟后皮堅硬,對半剖開可做瓢。,指食畢用酒漱口。合巹用匏,有三意:一是匏瓜剖之為二,合之為一。喻夫妻二人合為一體。二是匏苦不可食,用來盛酒,酒變苦酒,以苦酒漱口,喻夫妻當同辛苦也。三是匏為八音之一,笙、竽等屬匏類,音韻調和,喻夫妻和諧。
          聘娶六禮中,雁是贄見的禮品。何以為此?后漢班固在《白虎通·嫁娶》中作了解釋:“《禮》曰:女子十五許嫁,納采、問名、納吉、請期、親迎,以雁為贄。納征用玄熏,故不用雁也。贄用雁者,取其隨時而南北,不失其節,明不奪女子之時也;又是隨陽之鳥,妻從夫之義也;又取飛成行,止成列也,明嫁娶之禮,長幼有序,不相逾越也。又昏禮贄不用死雉,故用雁也!惫湃艘匝銥槎Y,一取雁是候鳥,每年秋分時節南去,春分時節北返,來往有時,從不失信。喻男女婚前互守信約,婚后夫妻堅貞不渝。二取雁是隨陽之鳥,喻婦人出嫁從夫;三取雁行有序,飛時成行,止時成列,徙遷中老壯雁率前引導,幼弱雁尾隨跟緊,井然不紊,喻嫁娶之禮,長幼有序,不相逾越。由于雁是飛禽,不易得,后人則以鵝代雁,謂之“雁鵝”。
          從“以儷皮為禮”到六禮有一個漫長的演變過程,唐杜佑在《通典》中作了描繪:“遂皇始有夫婦之道。伏羲氏制嫁娶,以儷皮為禮。五帝馭時,娶妻必告父母。夏親迎于庭。殷于堂。周制限男女之歲,定婚姻之時,親迎于戶,六禮之儀始備!狈饨ɑ橹瞥^續沿用嫁娶六禮外,并于法典中編置戶婚律、九章律、北齊律、開皇律、永徽律、宋刑統、大元通制、大明律、大清律例中都有戶婚的內容,以刑罰手段調整婚姻家庭關系。
          清末由于德日立法的影響,清王朝編纂了《大清民律草案》,其第四編為親屬。中華民國國民政府于1920年12月26日公布了民法親屬編,1921年5月5日施行,婚姻關系于親屬編之中。新中國成立后,我國臺灣地區繼續沿用此法,并于1985年重新修訂,5月24日“立法院”三讀通過,6月3日經“總統令”公布施行。
          1931年11月26日,中華蘇維埃共和國中央執行委員會第一次會議通過了《中華蘇維埃共和國婚姻條例》。12月1日,中央執行委員會主席毛澤東同志簽署公布了這個法規。該條例確定男女婚姻以自由為原則,廢除一切封建的包辦強迫和買賣的婚姻制度,禁止童養媳,實行一夫一妻,禁止一夫多妻,在此基礎上,1934年4月8日,中央工農政府又頒布了《中華蘇維埃共和國婚姻法》。以后,共產黨領導的邊區民主政府亦制定了婚姻條例,如1942年1月5日頒布《晉冀魯豫邊區婚姻暫行條例》。1943年2月4日頒布《晉察冀邊區婚姻條例》。1946年5月22日頒布《陜甘寧邊區婚姻條例》。這些婚姻法規,確立了我國新的婚姻制度的各項原則,對于民主革命時期婚姻制度的改革起了重要作用。
          中華人民共和國成立后,1950年4月13日,毛澤東同志主持的中央人民政府委員會第七次會議通過了《中華人民共和國婚姻法》,中央人民政府于1950年5月1日頒布了此法。這是新中國制定的首部法律,是進行婚姻家庭制度改革的重大立法步驟;橐龇ǖ娜績热,為一個基本原則所貫徹,就是廢除包辦強迫、男尊女卑、漠視子女利益的封建婚姻家庭制度,實行婚姻自主、一夫一妻、男女平等、保護婦女和兒童權益的新民主主義婚姻家庭制度。為了貫徹婚姻法,1953年2月1日,周恩來總理簽署發布了政務院關于貫徹婚姻法的指示,確定1953年3月為貫徹婚姻法運動月,要求在全國范圍內(除少數民族地區和土地改革尚未完成地區)開展一個宣傳婚姻法和檢查婚姻法執行情況的群眾運動。1953年3月的貫徹婚姻法運動,是對封建婚制的一次大清掃,對于建立和發展社會主義婚姻家庭制度具有重要意義。
          1980年,我國總結了30年來婚姻法的實施經驗和問題,第五屆全國人民代表大會第三次會議通過了新的《中華人民共和國婚姻法》。
          1950年和1980年兩部婚姻法的貫徹實施,給我國人民的婚姻家庭生活帶來深刻變革。自主婚姻和男女平等、民主和睦的家庭關系成為社會生活的主導,晚婚和少生優生為更多的人所接受。但又由于種種原因,改革開放中有的地方出現了忽視社會主義精神文明建設的傾向,致使非法同居、納妾、拐賣婦女兒童、遺棄老人等違法行為又有所滋長和蔓延。為了鞏固社會主義婚姻家庭關系,糾正違反婚姻法的各種丑惡現象,在紀念1950年婚姻法誕生40周年和1980年婚姻法頒布10周年之際,民政部、中共中央宣傳部、司法部、計劃生育委員會、文化部、廣播電影電視部、解放軍總政治部、中華全國總工會、共青團中央、全國婦女聯合會發出關于開展宣傳婚姻法活動的通知。1990年4月至5月間,全國開展了進一步貫徹婚姻法的活動,并取得良好效果。
          四、1980年婚姻法的修改
          (一)修改婚姻法的起因
          第九屆全國人大常委會將婚姻法的修改列入立法規劃。為什么要修改婚姻法?應該說1980年婚姻法實施20年來,我國婚姻家庭關系總體上是好的;橐鲎灾、夫妻平等、尊老愛幼、和睦團結是主流,但在新形勢下也出現了一些亟待解決的問題。
          第一個問題:1980年婚姻法規定,夫妻在婚姻關系存續期間所得的財產,歸夫妻共同所有,雙方另有約定的除外。隨著經濟的發展,夫妻財產日益多樣、豐厚,財產關系日趨復雜,為了更好地規范夫妻財產關系,修正案對夫妻共同財產、個人特有財產和約定財產制作了具體規定。
          第二個問題:包“二奶”現象。
          1999年6月全國婦聯給全國人大常委會的報告中寫道,現實中“重婚納妾,非法同居,婚外戀數量增多”。據調查,深圳婦聯接待關于包“二奶”的投訴,1996年為69宗,1997年為96宗,1998年為200宗。東莞市人民法院1996年至1998年受理婚姻糾紛案2101宗,涉及包“二奶”的為578宗,占27%  。有的包養“二奶”、“三奶”、甚至“四奶”,有的公開重婚,妻妾共室。包“二奶”這種丑惡現象,是對一夫一妻制的挑戰,它敗壞社會風氣,影響社會穩定。修改婚姻法應該打擊包“二奶”現象,遏制其蔓延勢頭。
          第三個問題:家庭暴力。
          據婦聯反映,家庭暴力案件在一些地方呈上升趨勢。據1997年全國婦聯對15個省市的信訪統計,因家庭暴力引起的上訪案件占婚姻家庭問題總數的34.5%  。在“清官難斷家務事”的傳統觀念影響下,司法機關一般不愿介入,對可能釀成惡果的家庭暴力沒有給予足夠重視。惡性案件發生后往往取證困難,等到對觸犯刑律者進行處罰時,婦女權益已被嚴重侵害無法挽回。
          (二)修改婚姻法的方式
          如何修改婚姻法,是另起爐灶,重新制定一部婚姻法,還是在1980年婚姻法基礎上作適當修訂,這是修改婚姻法工作中首先遇到的問題。一種意見認為,應當將1980年婚姻法從條文到內容都作大幅度修改。另一種意見認為,1950年和1980年婚姻法都是部好的法律,這次修改婚姻法應以1980年婚姻法為基礎,針對現實亟待解決的問題,作適當的修改,可改可不改的條文,不改,以維護婚姻法的穩定性。
          這次修改采用修正案的方式修改1980年婚姻法,而不是廢止它;橐龇ǖ耐晟瓶煞謨刹阶,第一步是對現行婚姻法作適當修改,第二步是將婚姻法、收養法、民法通則的監護、繼承法的親屬關系等編纂為民法典中的親屬編或者婚姻家庭編。
          (三)修改婚姻法的過程
          按照第九屆全國人大常委會的立法計劃,修改婚姻法的起草工作由全國人大常委會法制工作委員會負責,全國婦聯等部門積極參與,做了大量工作。1999年6月11日,婚姻法專家草擬了《中華人民共和國婚姻家庭法(法學專家建議稿)》,計十一章,一百四十七條。2000年8月7日,全國人大常委會法制工作委員會辦公室印發了《中華人民共和國婚姻法修正案(征求意見稿)》。2000年10月16日全國人大常委會委員長會議將《中華人民共和國婚姻法修正案(草案)》提請全國人大常委會審議。2000年10月23日至31日舉行的第九屆全國人大常委會第十八次會議初次審議了《中華人民共和國婚姻法修正案(草案)》。2000年12月22日至29日舉行的第九屆全國人大常委會第十九次會議召開聯組會再次審議了《中華人民共和國婚姻法修正案(草案)》。2001年1月11日全國人大常委會辦公廳公布了《中華人民共和國婚姻法修正案(草案)》,征求全民意見。2001年4月24日至28日舉行的第九屆全國人大常委會第二十一次會議審議通過了《關于修改〈中華人民共和國婚姻法〉的決定》。2001年4月28日中華人民共和國主席江澤民發布第51號主席令,公布《關于修改〈中華人民共和國婚姻法〉的決定》,并重新公布了《中華人民共和國婚姻法》。
          我國婚姻法是調整婚姻家庭關系的基本準則,它對于鞏固社會主義婚姻制度,維護家庭和睦,促進社會安定團結,促進社會主義精神文明建設,都有重要作用。
         
          第二條    實行婚姻自由、一夫一妻、男女平等的婚姻制度。
          保護婦女、兒童和老人的合法權益。
          實行計劃生育。
          【釋義】  本條未作修改,規定了我國的婚姻制度和原則。
          一、婚姻自由原則
          婚姻自由又稱婚姻自主,是指婚姻當事人享有自主地決定自己的婚姻的權利;橐霎斒氯税凑辗傻囊幎,有權基于本人的意志,自主自愿地決定自己的婚姻問題,不受他人的干涉和強制。
          婚姻自由包括結婚自由和離婚自由。結婚自由,就是結婚須男女雙方本人完全自愿,不許任何一方對他方加以強迫,或者第三人加以干涉。保障婚姻自由,是為使男女雙方能夠依照婚姻法的規定,基于自己的意愿結成共同生活的伴侶,建立幸福美滿的家庭。所謂離婚自由,是指婚姻當事人有權自主地處理離婚問題。雙方自愿離婚的,可以協商離婚。一方要求離婚的,可以訴至法院解決。保障離婚自由,是為使無法維持的婚姻關系得以解除,當事人免除婚姻名存實亡的痛苦。結婚自由和離婚自由是統一的,二者相互結合缺一不可。
          婚姻自由原則最先是資產階級提出來的,它是資產階級反封建斗爭的產物。資產階級把婚姻自由宣布為一種天賦的“人權”,用以抨擊封建的包辦、買賣婚姻,這在歷史上具有進步意義。但資產階級的婚姻自由又是虛偽的。在資本主義社會中,婚姻被看做是一種契約,婚姻自由是契約自由的特殊形式,婚姻始終為金錢、權勢、美色所左右。社會主義的婚姻基于本人的意愿,這種婚姻上的自由是社會主義婚姻制度的重要基石,是在婚姻領域反封建、反資本主義影響的法律武器。
          婚姻自由既與包辦、買賣婚姻相對立,又與輕率地對待婚事毫無共同之處。實行婚姻自由,并不是一個人在自己的婚姻問題上可以隨心所欲,放任自流,想“結”就“結”,想“離”就“離”,而是必須依照法律的規定處理婚姻大事。堅持婚姻自由,更與在兩性關系上任意放蕩、違法亂紀、道德敗壞的行為水火不相容。每一公民都應當在法律規定的范疇內正確行使婚姻自由的權利。
          二、一夫一妻制原則
          一夫一妻制是一男一女結為夫妻的婚姻制度。也就是說,一個男人只能娶一個妻子,一個婦女只能嫁一個丈夫,不能同時與兩個或兩個以上的人締結婚姻。一夫一妻制是社會主義婚姻制度的基本原則,是在婚姻關系上實現男女平等的必要條件,也是男女真心相愛、建立美滿婚姻的要求。
          三、男女平等原則     
          男女平等,是指婦女在政治的、經濟的、文化的、社會的和家庭的生活各個方面,有同男子平等的權利和義務。男女平等是婚姻法的一項基本原則,根據這個原則,男女兩性在婚姻關系和家庭生活的各個方面,均享有平等的權利,承擔平等的義務;橐龇ㄖ心信降鹊脑瓌t在內容上很廣泛,它包括:男女雙方在結婚、離婚問題上的權利義務是平等的,夫妻雙方在家庭中的地位是平等的,其他男女家庭成員之間的權利義務也是平等的。夫妻間、其他家庭成員間的平等關系,是我國男女兩性法律地位平等在婚姻家庭領域中的體現,它是建立美滿的婚姻關系和發展和睦的家庭生活的重要保障。
          四、特別保護婦女、兒童、老人權益的原則
    特別保護婦女、兒童、老人的權益,是婚姻法的一項重要原則。      特別保護婦女的權益和實行男女平等是一致的。社會主義制度使婦女獲得了同男子平等的權利,但重男輕女的舊習俗不可能在短時期內完全消除。因此,法律不僅要規定男女平等,還要根據生活的實際情況,對婦女的權益給予特殊的保護;橐龇ㄖ幸幎ūWo婦女的內容十分廣泛。如該法特別規定:“女方在懷孕期間、分娩后一年內或中止妊娠后六個月內,男方不得提出離婚!碧貏e保護婦女權益,對于促進婦女的徹底解放,發揮她們在建設祖國中的“半邊天”作用,有著重要意義。     
    保護兒童,是培養革命接班人的需要。為了孩子們的健康成長,婚姻法規定:父母有撫養子女的義務,這種義務不因離婚而免除,保障婚生子女、非婚生子女、養子女、繼子女的權益,禁止溺嬰、棄嬰和其他殘害嬰兒的行為。收養法中禁止借收養名義拐騙、買賣兒童。民法通則為未成年人設立監護制度。這些都是對兒童的法律保護。撫育子女,是父母不可推諉的天職。父母要關心子女的身心健康,履行撫養職責,使子女在德智體美勞諸方面全面發展。
          特別保護老人的權益,是社會主義家庭的重要任務。贍養老人,是我國人民的美德。父母為了子女的健康成長,長期付出了辛勤的勞動,盡了自己的職責。當他們年老多病,喪失勞動能力或生活發生困難的時候,子女就要承擔起贍養的義務。社會主義社會的贍養與封建的孝道,有著本質的不同。在社會主義制度下,對老人的生活照顧,首先是國家、集體承擔的,但國家、集體的物質幫助,不能取代家庭成員對老人的贍養責任。作為子女要自覺履行贍養義務,尊老養老,使老人安然度過晚年。
          五、計劃生育原則
          推行計劃生育是我國的一項基本國策,也是婚姻家庭制度的又一原則。夫妻應當履行計劃生育的義務。收養子女,也要符合計劃生育的原則。實行計劃生育,是社會主義制度下有計劃地調節人口再生產的客觀要求。我國現有13億人口,只有有計劃地控制人口繁衍,使人口增長同社會經濟發展計劃相適應,與生態環境的保護相協調,才能使國民經濟得到大的發展,人民生活得到明顯改善,全民族的科學文化水平和健康水平得到更大的提高。全國人大常委會目前正在審議有關人口與計劃生育方面的法律草案,具體如何開展計劃生育,可適用有關法律。
         
          第三條    禁止包辦、買賣婚姻和其他干涉婚姻自由的行為。禁止借婚姻索取財物。
          禁止重婚。禁止有配偶者與他人同居。禁止家庭暴力。禁止家庭成員間的虐待和遺棄。
          【釋義】  本條作了修改,規定了婚姻法所禁止的行為。
          一、禁止包辦、買賣婚姻和其他干涉婚姻自由的行為。禁止借婚姻索取財物
          堅持婚姻自由原則,就要反對包辦婚姻和買賣婚姻,禁止借婚姻索取財物。
          包辦婚姻,是指第三人違反婚姻自主的原則,包辦強迫他人婚姻的違法行為。買賣婚姻,是指第三人以索取大量財物為目的,強迫他人婚姻的違法行為。買賣婚姻往往表現為第三人向男方要嫁女的身價以及販賣婦女與人為妻。借婚姻索取財物是指除買賣婚姻以外的其他以索取對方財物為結婚條件的違法行為。   
          包辦婚姻和買賣婚姻都是違反婚姻自由的原則、強迫他人婚姻的行為。它們的區別在于是否以索取錢財為目的。包辦婚姻、買賣婚姻都是剝削社會婚姻制度的產物,是和社會主義婚姻制度根本不相容的,必須堅決禁止。其他干涉婚姻自由的行為也在法律禁止之列。對于以暴力干涉他人婚姻自由的人和拐賣婦女的人販子,要嚴加懲辦。
          買賣婚姻和借婚姻索取財物都是以索取一定數量的財物為結婚的條件,二者的區別是:買賣婚姻是把婦女的人身當作商品,索取嫁女的身價或者販賣婦女,包辦強迫他人的婚姻;借婚姻索取財物,則不存在包辦強迫他人婚姻的問題。借婚姻索取財物有多種表現,譬如,雙方婚事基本上是自愿的,但女方認為不要彩禮就降低了“身價”,于是就向男方要許多東西。又如,有的女方父母向男方索取一定財物,作為同意女兒出嫁的條件。借婚姻索取財物的行為往往給當事人的婚姻和婚后生活帶來困難,也腐蝕了人們的思想,敗壞了社會風氣,故亦為婚姻法所禁止。至于父母、親友或者男女雙方出于自愿的幫助、贈與,則不能認為是買賣婚姻和借婚姻索取財物的行為,因為這種贈與不是婚姻成立的條件。
          二、禁止重婚
          實行一夫一妻制就必須反對重婚。刑法第二百五十八條規定:“有配偶而重婚的,或者明知他人有配偶而與之結婚的,處二年以下有期徒刑或者拘役!彼^重婚,是指有配偶的人又與他人結婚的違法行為。有配偶的人,未辦理離婚手續又與他人登記結婚,即是重婚;雖未登記結婚,但事實上與他人以夫妻名義而公開同居生活的,亦構成重婚。明知他人有配偶而與之登記結婚,或者雖未登記結婚,但事實上與他人以夫妻名義同居生活,也構成重婚。不以夫妻名義共同生活的姘居關系,不能認為是重婚。重婚是剝削階級玩弄異性、壓迫婦女的罪惡行徑,故婚姻法明令禁止重婚。對于重婚的,不僅要解除其重婚關系,還應追究犯罪者的刑事責任。
          納妾指有配偶的男子又娶女子為偏房。妾是舊社會一夫多妻的產物。納妾是一種重婚行為,應當堅決取締。近年來出現的包“二奶”,妻與“二奶”同堂的,相當于納妾,應當予以懲治。
          三、禁止有配偶者與他人同居
          除重婚外,其他有配偶者與他人同居的行為也在禁止之列。其他有配偶者與他人同居的行為指有配偶者與第三人未以夫妻名義共同生活,如姘居關系。
          近幾年在有些地方“包二奶”、養情人現象呈增多趨勢,已嚴重破壞一夫一妻的婚姻制度,嚴重違背社會主義道德風尚,敗壞社會風氣,導致家庭破裂,甚至發生情殺、仇殺、自殺,嚴重影響社會安定,還影響計劃生育。這次修改,增加規定禁止有配偶者與他人同居,上述現象構不成重婚的,可依照這個規定處理。同時增加規定有配偶者與他人同居導致離婚的,無過錯方有權請求損害賠償。對于其他違反一夫一妻制的行為,由于情況比較復雜,還應當通過黨紀、政紀、道德、教育等多種手段、多種渠道予以解決。這樣修改,有利于加大對上述現象的遏制力度,更好地保護受害人的合法權益,切實維護一夫一妻的婚姻制度。
          四、禁止家庭暴力、禁止虐待和遺棄
          建立和維護平等、和睦、文明的婚姻家庭關系,就必須禁止家庭成員間的虐待和遺棄,禁止一切形式的家庭暴力。
          家庭成員間的虐待,是指用打罵、凍餓、有病不給治療等方法摧殘、折磨家庭成員,使他們在肉體上、精神上遭受痛苦的行為。虐待家庭成員,破壞了家庭的和睦生活,違背了社會主義道德準則,亦為法律所不容。虐待家庭成員,情節惡劣的,即構成虐待罪,要受刑法所制裁。
          除禁止家庭成員的虐待外,也要禁止其他形式的家庭暴力。是將家庭暴力含于虐待中禁止,還是禁止一切形式的家庭暴力,是修改婚姻法中爭論的一個問題?紤]到虐待和家庭暴力雖有重合之處,但虐待不能包括有的家庭暴力行為,如夫妻之間吵架,丈夫一怒之下失手打死妻子,像這種行為,屬于家庭暴力,但不屬于虐待,在刑法上適用過失殺人罪,不適用虐待罪。因此,修改婚姻法時單獨規定禁止家庭暴力。
          家庭成員間的遺棄,是指對于年老、年幼、患病或其他沒有獨立生活能力的人,負有贍養、撫養或扶養義務的人不履行其義務的行為。家庭成員間的遺棄,主要包括子女不履行贍養義務而遺棄老人,父母不履行撫養義務而遺棄子女,丈夫不履行扶養義務而遺棄妻子或者妻子不履行扶養義務而遺棄丈夫等行為。遺棄家庭成員是極端個人主義思想的反映,是違反社會公德的可恥行為。遺棄家庭成員情節惡劣構成遺棄罪的,要依刑法第二百六十一條的規定,處五年以下有期徒刑、拘役或者管制。
         
          第四條    夫妻應當互相忠實,互相尊重;家庭成員間應當敬老愛幼,互相幫助,維護平等、和睦、文明的婚姻家庭關系。
          【釋義】  本條是新增條文,規定了婚姻家庭中的道德規范。
          調整婚姻家庭關系涉及法治和德治,兩者是相輔相成、相互促進、缺一不可的;橐黾彝リP系十分復雜,涉及保障公民人身權、財產權,維護社會主義秩序等問題應當依靠法治的權威性和強制性手段來規范人們的行為;涉及思想品行、生活習俗等問題應當依靠德治的感召力和勸導力提高人們的思想認識和道德覺悟。樹立正確的世界觀、人生觀、價值觀,實行繼承優良傳統與弘揚時代精神相結合,尊重個人合法權益與承擔社會責任相統一,努力形成健康和諧、積極向上的思想道德規范。大力倡導尊老愛幼、男女平等、夫妻和睦、勤儉持家、鄰里團結的家庭美德。這些對于建立和維護平等、和睦、文明的婚姻家庭關系是至關重要的,也是法治所不能包辦代替的。因此,修改婚姻法,必須堅持法治和德治相結合。
          本條的規定是婚姻家庭道德規范的法律化,對于建立和維護平等、和睦、文明的婚姻家庭關系具有強有力的推動作用;橐鲆苑蚱薰餐顬槟康,夫妻雙方應當互相忠實。家庭的和睦是社會安定的重要基礎,要提倡文明婚俗,鼓勵家庭成員勤儉持家,建立互愛互助、和睦團結的婚姻家庭關系。

          第二章 結婚

      
          本章規定了結婚的條件、程序、婚姻的無效和可撤銷。
          第五條  結婚必須男女雙方完全自愿,不許任何一方對他方加以強迫或任何第三者加以干涉。     
          【釋義】  本條是關于結婚自愿的規定。
          結婚,又稱婚姻的締結,是男女雙方按照法律的條件和程序確定夫妻關系的一種法律行為。
          結婚有廣義和狹義之分。廣義的結婚既包括夫妻關系的建立,也包括締結婚約,即訂婚和結婚是一體的。中國封建習俗和法律,以及外國古代的一些法律多采廣義說。狹義的結婚,僅指夫妻關系的建立,不包括婚約的締結。近代、現代各國婚姻立法,多采狹義說。我國婚姻法也采狹義說,不認為訂婚是婚姻成立的必經程序。
          那么,是否男女雙方生活在一起或組成家庭就是結婚?并非如此。根據我國婚姻法的規定,結婚應當具備以下三個特征:
          (一)結婚的主體必須是異性男女。兩性差別是婚姻關系成立的自然條件,我國法律不允許同性結婚。
          (二)結婚必須符合法律規定的條件,按照法律規定的程序進行。對于不符合法律規定的結婚條件結婚的,我國婚姻法規定了婚姻無效,申請撤銷婚姻制度,對于沒有按照法律規定的程序組成家庭的,修改后的婚姻法規定應當補辦登記。
          (三)結婚形成夫妻間的權利義務關系,不經一定的法律手續,該種關系不得任意解除。
          根據本條規定,結婚必須男女雙方完全自愿,這是婚姻自由原則在結婚上的具體體現。該規定的核心是,男女雙方是否結婚、與誰結婚,應當由當事者本人決定。它包括二層含義:第一,應當是雙方自愿,而不是一廂情愿;橐鰬曰蹫榍疤,任何一方都不得強迫對方成婚。第二,應當是當事人自愿,而不是父母等第三者采用包辦、買賣等方式強迫男女雙方結為夫妻。結婚是男女之間以建立家庭、互為配偶為目的的兩性結合,這種結合從本質上講,是以愛情為基礎的,而愛情只能產生于當事人自身,其他人決定男女情感的命運是違背婚姻本質的。當然,法律要求本人自愿,并不排斥男女雙方就個人的婚事征求父母、親友的意見,也不排斥父母、親友等第三者出于對當事人的關心和愛護對他們的婚姻提出看法和建議。
         
          第六條    結婚年齡,男不得早于二十二周歲,女不得早于二十周歲。晚婚晚育應予鼓勵。
          【釋義】  本條是關于法定結婚年齡的規定。
          婚姻的自然屬性和社會屬性要求,結婚只有達到一定的年齡,才能具備適合的生理條件和心理條件,也才能履行夫妻義務,承擔家庭和社會的責任。所以,盡管我國法律賦予每個公民結婚的權利能力,但并非所有公民都可以成為婚姻法律關系的主體,只有達到法律規定的結婚年齡的人,才享有結婚的權利。
          法定婚齡的確定,一方面要考慮自然因素,即人的身體發育和智力成熟情況,另一方面要考慮社會因素,即政治、經濟及人口發展情況,因此,各國關于法定婚齡的規定有所不同:丹麥、波蘭、美國一些州規定為男二十一歲,女十八歲;瑞士、越南規定為男二十歲、女十八歲;德國、俄羅斯、新加坡規定男女均為十八歲;日本、羅馬尼亞、巴基斯坦規定為男十八歲,女十六歲;菲律賓規定為男十六歲,女十四歲。我國封建時代有早婚的習俗,唐朝男十五、女十三聽婚嫁;宋明清時期男十六、女十四可以嫁娶;我國臺灣“民法典”規定:“男未滿十八歲,女未滿十六歲者,不得結婚!蔽覈保梗担澳昊橐龇ㄒ幎ǖ姆ǘɑ辇g為男二十歲,女十八歲。這與當時的政治、經濟、文化發展水平,與人民群眾的覺悟程度和接受能力相適應。1980年修改婚姻法時,一方面考慮適當提高法定婚齡有利于廣大青年的身心健康、工作和學習,以及計劃生育工作;同時也注意到法定婚齡過高,不符合自然規律的要求,也脫離群眾、脫離農村實際。因此規定“男不得早于二十二周歲,女不得早于二十周歲”。這次修訂婚姻法,有的同志建議將男女的結婚年齡統一為一個標準,或均為二十二周歲,或均為二十周歲。也有的同志建議降低法定婚齡?紤]到1980年確定的婚齡執行情況基本是可行的,因此沒有作出修改。
          我國婚姻法關于婚齡的規定,不是必婚年齡,也不是最佳婚齡,而是結婚的最低年齡,是劃分違法婚姻與合法婚姻的年齡界限,只有達到了法定婚齡才能結婚,否則就是違法。法定婚齡不妨礙男女在自愿基礎上,根據本人情況推遲結婚時間,為貫徹我國計劃生育國策,婚姻法也鼓勵晚婚晚育。一些單位以享受優惠政策的婚齡代替法定婚齡,不達到這一結婚年齡,不批準男女雙方結婚,這樣做是不妥的。法律是倡導晚婚,而不是強制晚婚,不是說結婚越晚越好。為保障在婚齡問題上嚴格執法,《婚姻登記管理條例》規定:“申請結婚的當事人,因受單位或他人干涉不能獲得所需證明時,婚姻登記機關查明確實符合婚姻法和本辦法規定的,也應予以登記,發給《結婚證》!
          婚姻法規定的婚齡具有普遍的適用性,但在某些特殊情況下,法律也允許對婚齡作出例外規定。比如考慮我國多民族的特點,婚姻法第五十條規定:“民族自治地方的人民代表大會有權結合當地民族婚姻家庭的具體情況,制定變通規定!蹦壳,我國一些民族自治地方的立法機關對婚姻法中的法定婚齡作了變通規定。比如新疆、內蒙古、西藏等自治區和一些自治州、自治縣,均以男二十周歲,女十八周歲作為本地區的最低婚齡。但這些變通規定僅適用于少數民族,不適用生活在該地區的漢族。
         
          第七條    有下列情形之一的,禁止結婚:
          (一)直系血親和三代以內的旁系血親;
          (二)患有醫學上認為不應當結婚的疾病。
          【釋義】  本條是關于禁止結婚的條件的規定,其中第(二)項對1980年婚姻法作了修改。     
    根據本條規定,法律禁止結婚的條件有兩個:
          一、禁止一定范圍的血親結婚
          血親主要指出于同一祖先,有血緣關系的親屬,即自然血親;也包括法律擬制的血親,即雖無血緣聯系,但法律確認其與自然血親有同等的權利義務的親屬,比如養父母與養子女,繼父母與受其撫養教育的繼子女。
          禁止血親結婚是優生的要求。人類兩性關系的發展證明,血緣過近的親屬間通婚,容易把雙方生理上的缺陷遺傳給后代,影響家庭幸福,危害民族健康。而沒有血緣親屬關系的氏族之間的婚姻,能創造出在體質上和智力上都更加強健的人種。因此,各國法律都禁止一定范圍內的血親結婚。比如日本民法禁止三親等以內的旁系血親結婚。瑞士民法典禁止直系尊血親與直系卑血親之間,全血緣或半血緣的兄弟姐妹之間,以及伯、叔、舅、姨父、姑父與侄女、外甥女之間,伯母、叔母、舅母、姑、姨與侄子、外甥之間結婚。我國也早有“男女同姓,其生不蕃”的說法,自西周以來,便禁止同姓為婚。唐代對同姓為婚處兩年徒刑。明清律規定:同姓為婚者,各杖六十、離異。清末,將禁止同姓結婚改為禁止同宗為婚。我國臺灣“民法”禁止下列親屬結婚:(1)直系血親及直系姻親。(2)旁系血親在六親等以內者,但因收養而成立之四親等及六親等旁系血親,輩分相同者,不在此限。(3)旁系姻親在五親等之內,輩分相同者,不在此限。新中國成立后,1950年婚姻法除禁止直系血親、同胞兄弟姊妹,同父異母或同母異父兄弟姊妹結婚外,對其他五代以內的旁系血親間禁止結婚的問題,作了從習慣的規定。1980年婚姻法除保留禁止直系血親結婚的規定外,又明確規定禁止三代以內的旁系血親結婚。此次修訂婚姻法對于禁止血親結婚的范圍沒有改動。也就是說,婚姻法禁止結婚的血親有兩類:
          (一)直系血親。包括父母子女間,祖父母、外祖父母與孫子女、外孫子女間。即父親不能娶女兒為妻,母親不能嫁兒子為夫。爺爺(姥爺)不能與孫女(外孫女)婚配,奶奶(姥姥)不能與孫子(外孫子)結合。
          (二)三代以內旁系血親。包括:(1)同源于父母的兄弟姊妹(含同父異母、同母異父的兄弟姊妹)。即同一父母的子女之間不能結婚。(2)不同輩的叔、伯、姑、舅、姨與侄(女)、甥(女)。即叔叔(伯伯)不能和兄(弟)的女兒結婚;姑姑不能和兄弟的兒子結婚;舅舅不能和姊妹的女兒結婚;姨媽不能和姊妹的兒子結婚。
          在立法過程中,有的同志提出,在禁止結婚的旁系血親的劃分上,應適用國際上通用的“親等”計算法。親等是計算親屬親疏遠近的單位。即一世代為一親等,親等數越多,關系越遠,親等數越少,關系越近。國際上通用的親等計算方法主要有:
          1.羅馬法親等計算法。     
          (1)直系血親計算法。
          從己身往上數,每經一代為一等親;從己身往下數,每經一代也是一等親。比如,往上數,自己與父母為一親等直系血親,與祖父母、外祖父母為二親等直系血親;往下數,自己與子女為一親等直系血親,與孫子女、外孫子女為二親等直系血親。
          (2)旁系血親計算法。
          從己身上數至共同的直系血親,再由共同的直系血親下數至所要計算的親屬,其世代相加之數,就是己身與所指親屬的親等數。比如,自己與同胞兄弟姐妹的共同直系血親是父母為一親等,再由父母數至兄弟姐妹也為一親等,一加一等于二,自己與兄弟姐妹便為二親等旁系血親。自己與伯、叔、姑、舅、姨的共同直系血親均上數至祖父母或者外祖父母,均為三親等旁系血親。堂兄弟姐妹間為四親等直系血親。
          2.寺院法的親等計算法。     
          (1)直系血親計算法。
          與羅馬法相同,即一代為一親等。
          (2)旁系血親計算法。
          從己身上數至共同的直系血親,再從所指親屬也上數至共同的直系血親。如果雙方與共同的直系血親間的代數相同,可按一方的代數定其親等,代數不同,則按代數多的一方定其親等。比如,同胞兄弟姐妹上數至父母,代數相同,為一親等旁系血親。己身與伯、叔、姑共同的直系血親為祖父母,己身與祖父母是二親等,伯、叔、姑與祖父母是一親等,以己身的代數確定,伯、叔、姑、侄為二親等旁系血親。堂兄弟姐妹上數至祖父母,代數相同,也為二親等旁系血親。這種計算法往往不能準確地表示旁系血親間的親疏遠近關系,不如羅馬計算法科學。
          我國婚姻法中的血親計算方法類似羅馬法的計算法。但不能簡單換算。第一,我國的“代”是連己身算在內,而羅馬法不計在內。第二,我國的三代以內旁系血親在羅馬法為四親等旁系血親,屬于四代以內旁系血親?紤]到我國的血親計算方法已為群眾熟悉,實踐中也沒有什么問題,再采用其他親等計算方法,反而易引起混亂。因此,立法者對血親的劃分沒有作出修訂。
          二、禁止患有醫學上認為不應當結婚的疾病的人結婚
          我國1980年婚姻法規定:“患麻風病未經治愈或患其他在醫學上認為不應當結婚的疾病”禁止結婚。修訂婚姻法時,衛生部門的同志提出,解放初期,我國患麻風病的較多,現在我國已經基本消滅。麻風病不遺傳、傳染性小、發病率低,即使將病毒注入健康的人體內,也不一定發病,90%的人對麻風病有天然抵抗力。隨著科學技術的發展,治愈麻風病已不存在問題。1999年世界衛生組織大會明確提出建立無麻風病的世界,標準是一萬人不超過一人患麻風病,并取消了對麻風病隔離治療的措施,像對其他傳染病一樣對待。我國提出的基本消滅麻風病的標準大大高于世界衛生組織的標準。因此,應當取消麻風病未治愈不宜結婚的規定。立法采納了這一意見。
          什么是醫學上認為不應當結婚的疾病,婚姻法沒有規定,母嬰保健法規定,男女在結婚登記時,應當持有婚前醫學檢查證明或醫學鑒定證明;榍搬t學檢查包括嚴重遺傳性疾病、指定傳染病、有關精神病三類疾病的檢查。經婚前醫學檢查,對患指定傳染病在傳染期間內或者有關精神病在發病期內的,醫師應當向男女雙方說明情況,提出醫學意見;經男女雙方同意采取長效避孕措施或者施行結扎手術后不生育的,可以結婚。有的同志提出,母嬰保健法雖然說明了婚檢項目和暫緩結婚的情形,但并未確定禁婚疾病,再加上醫生一般也不在婚檢報告中明確婚檢對象是否可以結婚,為結婚登記工作帶來了困難。為此,修訂婚姻法應當明確什么是禁止結婚的疾病。立法部門就此問題專門聽取衛生部門和著名醫學專家、教授意見。大部分人認為隨著科學技術的發展,將會發現許多新的不宜結婚的病種,婚姻法不要明確患哪種病不宜結婚,可以規定為“醫學上認為不宜結婚的疾病”,具體由行政法規或有關部門規定。有人提出,遺傳病種類很多,遺傳基因不同,遺傳的情況不同,患嚴重遺傳疾病婚后生育的孩子不一定患遺傳疾病。比如侏儒的遺傳率為50%。如果結婚和生育分開,特別是隨著科學技術的發展,有些遺傳病是可以治愈的,婚姻法應當允許患遺傳疾病的人結婚,但不宜生育。關于性病、艾滋病可否結婚,有不同看法。一種意見認為,艾滋病病毒感染者生育遺傳比例是20%-30%,如用藥可控制在4%以內。禁止艾滋病人結婚,是對艾滋病病毒感染者的歧視,與國家對艾滋病病毒感染者保密和保護的政策不符,不利于對艾滋病感染源的控制,實踐中也難以操作。因現多數地方婚檢項目不包括艾滋病檢查,婚姻登記部門很難掌握誰是艾滋病病毒感染者。除古巴外,國外絕大多數國家不禁止艾滋病病毒感染者結婚。另一種意見認為,艾滋病傳染性大、致死率高,對社會、家庭影響很大,不宜結婚。與會專家、教授的傾向性的意見是,法律明確規定禁止結婚的疾病很困難,對于患有某種傳染病、遺傳病的人,醫生可以建議他們暫緩結婚,但對于可否結婚無決定權。如果一定要明確禁婚疾病,那么最好由衛生行政部門規定以下兩種人不宜結婚:一是處于發病期的躁狂、抑郁型精神分裂癥者;一是重度智力低下,生活不能自理者。這兩種人無行為能力,不可能履行婚姻的權利義務,而且所患疾病極有可能遺傳給后代,影響子女的身體健康?紤]上述意見,婚姻法對禁婚情形作了原則規定,即“醫學上認為不應當結婚的疾病”。實踐中,可依母嬰保健法的規定確定禁止結婚或暫緩結婚的情形,也可由有關部門根據婚姻法原則制定具體規定。     
          第八條    要求結婚的男女雙方必須親自到婚姻登記機關進行結婚登記。符合本法規定的,予以登記,發給結婚證。取得結婚證,即確立夫妻關系。未辦理結婚登記的,應當補辦登記。
          【釋義】  本條是關于結婚程序的規定,對1980年婚姻法作了補充。
          結婚除必須符合法律規定的條件外,還必須履行法定的程序。根據本條規定,結婚登記是結婚的必經程序。
          結婚登記是國家對婚姻關系的建立進行監督和管理的制度。登記制度,可以保障婚姻自由、一夫一妻原則的貫徹實施,保證婚姻當事人及其子女的身體健康,避免違法婚姻,預防婚姻家庭糾紛的發生,同時也是在婚姻問題上進行法制宣傳的重要環節。認真執行關于結婚登記的各項規定,對于鞏固和發展社會主義婚姻家庭制度具有重要意義。
          一、婚姻登記機關
          根據國務院《婚姻登記管理條例》的規定,國務院民政部門主管全國的婚姻登記管理工作?h級以上地方各級人民政府的民政部門主管本行政區域內的婚姻登記管理工作;橐龅怯浌芾頇C關,在城市是街道辦事處或者市轄區、不設區的人民政府的民政部門,在農村是鄉、民族鄉、鎮的人民政府。
          婚姻登記機關的職責是:(1)辦理婚姻登記;(2)出具婚姻關系證明;(3)依法處理違法的婚姻行為;(4)宣傳婚姻法律,倡導文明婚俗。
          二、結婚登記程序
          結婚登記大致可分為申請、審查和登記三個環節。
          (一)申請
          1.中國公民在中國境內申請結婚。
          必須雙方親自到一方戶口所在地的婚姻登記機關申請結婚登記,申請時,應當持下列證件和證明:(1)戶口證明;(2)居民身份證;(3)所在單位、村民委員會或者居民委員會出具的婚姻狀況證明。
          離過婚的,還應當持離婚證。離婚的當事人恢復夫妻關系的,必須雙方親自到一方戶口所在地的婚姻登記機關申請復婚登記。
          在實行婚前檢查的地方,申請登記的當事人,必須到指定的醫療保健機構進行婚前健康檢查,向婚姻登記機關提交婚前檢查證明。申請復婚的,可以不再進行婚前檢查。
          2.中國公民同外國人(包括常駐我國和臨時來華的外國人、外籍華人、定居我國的外國僑民)在中國境內申請結婚。
          男女雙方當事人必須共同到中國公民一方戶口所在地的省、自治區、直轄市人民政府指定的婚姻登記機關申請登記。申請登記的中國公民和外國人須分別持有下列證件:(1)中國公民須持有:1)本人戶籍證明;2)本人戶口所在地的縣級人民政府或工作所在單位的縣級以上機關、學校、事業、企業單位出具的本人姓名、性別、出生年月、民族、婚姻狀況(未婚、離婚、喪偶)、職業、工作性質、申請與何人結婚的證明。(2)外國人須持有:1)本人護照或其他身份、國籍證件;2)公安機關簽發的《外國人居留證》,或外事部門頒發的身份證件,或臨時來華的入境、居留證件;3)經本國外交部(或外交部授權機關)和我國駐該國使、領館認證的由本國公證機關出具的婚姻狀況證明,或該國駐華使、領館出具的婚姻狀況的證明。(3)外國僑民須持有:1)本人護照或代替護照的身份、國籍證件(無國籍者免交);2)公安機關簽發的《外國人居留證》;3)本人戶口所在地的縣級人民政府或工作所在單位的縣級以上機關、學校、事業、企業單位出具的本人姓名、性別、出生年月、民族、婚姻狀況(未婚、離婚、喪偶)、職業、工作性質、申請與何人結婚的證明。
          申請結婚的男女雙方,還必須提交婚姻登記機關指定醫院出具的婚前健康檢查證明。
          凡證件齊全、符合法律規定的中國公民和外國人,可持證件和男女雙方照片,到婚姻登記機關提出申請。
          申請婚姻登記的當事人,應當如實向婚姻登記機關提供規定的有關證件和證明,不得隱瞞真實情況。
          (二)審查
          婚姻登記管理機關對當事人的申請應當進行審查,查明結婚申請是否符合結婚條件,不明之處,應當向當事人詢問,必要時,可要求當事人提供有關證明材料。
          (三)登記
          1.予以登記。
          婚姻登記機關對符合結婚條件的,應當即時予以登記,發給結婚證;對離過婚的,應注銷其離婚證。但對中國公民和外國人的登記申請,應在收到申請后一個月內辦理登記手續,發給結婚證。涉外婚姻的結婚證須貼有男女雙方當事人照片,并加蓋辦理涉外婚姻登記的縣級以上人民政府婚姻登記專用章。
          申請結婚登記的當事人受單位或者他人干涉,不能獲得所需證明時,婚姻登記管理機關查明確實符合結婚條件的,應當予以登記。
          2.不予登記。
          申請人有下列情形之一的,婚姻登記機關不予登記:(1)未到法定結婚年齡的;(2)非自愿的;(3)已有配偶的;(4)屬于直系血親或者三代以內旁系血親的;(5)患有醫學上認為不應當結婚的疾病的。
          婚姻登記機關對當事人的婚姻登記申請不予登記的,應當以書面的形式說明理由。當事人認為符合婚姻登記條件而婚姻登記機關不予登記的,可以依照行政復議法的規定申請復議,對復議不服的,可以按照行政訴訟法的規定提起行政訴訟。
          三、事實婚姻問題
          事實婚姻,指沒有配偶的男女,未進行結婚登記,便以夫妻關系同居生活,群眾也認為是夫妻關系的兩性結合。
          事實婚在我國長期大量存在,在廣大農村特別是邊遠地區,事實婚甚至占當地婚姻總數的百分之六、七十。造成這一狀況的原因主要有:(1)傳統習俗的影響。我國民間流行儀式婚,許多人認為,只要舉行了婚禮,親朋好友認可,就是夫妻了,沒有必要再履行法律手續。(2)婚姻登記不方便。根據《婚姻登記管理條例》的規定,婚姻登記管理機關在城市是街道辦事處或者市轄區、不設區的市人民政府的民政部門,在農村是鄉、民族鄉、鎮人民政府。而我國幅員遼闊,對于地理位置偏遠、交通不便的地區,進行結婚登記有一定困難。(3)登記制度不健全。比如,有的當事人到了婚姻登記機關,因辦事人員不在等原因不能登記。有的擅自提高法定婚齡,使當事人的合法權利不能得到實現。(4)婚姻登記搭車收費。比如有的要收計劃生育押金、戶口遷移保證金等。(5)法制宣傳不夠。人們的法制觀念淡薄,對婚姻登記的重要性缺乏認識。有的人不具備法律規定的結婚條件,為逃避國家對婚姻的管理和監督,故意不登記,造成事實婚姻狀態。
          事實婚姻的效力,歷來是法學界爭論的重要問題。有的認為,承認事實婚,必然破壞婚姻登記制度,因此,凡不登記結婚的,應一律明確規定為無效婚姻。最高人民法院頒布的《關于人民法院審理未辦結婚登記而以夫妻名義同居生活案件的若干意見》規定:“1986年3月15日婚姻登記辦法施行前,未辦結婚手續即以夫妻名義同居生活,群眾也認為是夫妻關系的,如同居時或者起訴時雙方均符合結婚的法定條件,可認定為事實婚姻;如同居時或者起訴時一方或者雙方不符合結婚的法定條件,應認定為非法同居關系!薄靶禄橐龅怯浌芾項l例施行之日(1994年10月1日)起未辦結婚登記即以夫妻名義同居生活,按非法同居關系對待!  全國人大法律委員會在審議修改婚姻法時認為,目前不登記“結婚”的人不少,未辦理登記的原因很復雜,有的是不符合結婚條件,更多的是符合結婚條件,因收費過高或登記不便利造成的。對沒有進行結婚登記的,應區別情況分別處理。對違反結婚實質條件的,婚姻法已規定為無效婚姻;對符合結婚實質要件,只是沒有辦理登記手續的,一律簡單宣布為無效婚姻,對保護婦女的權益不利,應當通過加強法制宣傳和完善登記制度等工作,采取補辦登記等辦法解決。因此,修改后的婚姻法第八條增加規定:符合本法規定的結婚條件,“未辦理結婚登記的,應當補辦登記!边@一規定從積極角度重申了辦理結婚登記的必要性,那些符合婚姻法規定的結婚條件,舉行了結婚儀式或已經以夫妻名義共同生活,但未辦理結婚登記的男女,應盡早補辦登記,以使自己的婚姻行為合法化。
         
          第九條    登記結婚后,根據男女雙方約定,女方可以成為男方家庭的成員,男方可以成為女方家庭的成員。
          【釋義】  本條是關于男女結婚后組成家庭的規定。
          通常,結婚登記后,舉辦了婚禮,男女雙方就開始了共同生活。根據雙方的約定,男女可以到自己的住所,建立小家庭;或者一方到另一方家庭中去,成為其家庭成員。即女方可以到男方家去,男方也可以到女方家去落戶。
          在舊中國的婚姻制度下,一般是男娶女嫁,女到男家,男方雖然也有到女家的,  但往往受到歧視,稱男到女家為入贅,男方被社會看不起,上門贅婿往往還立有“小子無能,自愿入贅,改名換姓,一切聽從”的字據,死后墓碑上常有“趙本王”、“李本楊”等字樣,本上之姓乃妻家姓。新中國男女平等,男到女家不應受到歧視,應改變舊風俗。因此,1980年婚姻法規定:“登記結婚后,根據男女雙方約定,女方可以成為男方家庭的成員,男方也可以成為女方家庭的成員!边@一規定體現了男女平等的原則,是對舊的婚姻習俗的改革,其立法精神是提倡男到女家落戶的婚姻。這條的規定,對破除封建思想和習俗,推行計劃生育,都十分有利。
          本條規定基本上維持了1980年婚姻法的規定,修改之處是,根據有的常委委員的審議意見,刪去了1980年婚姻法規定的“男方也可以成為女方家庭的成員”中的“也”字,進一步體現男女平等的婚姻家庭原則。
         
          第十條    有下列情形之一的,婚姻無效:
          (一)重婚的;
          (二)有禁止結婚的親屬關系的;
          (三)婚前患有醫學上認為不應當結婚的疾病,婚后尚未治愈的;
          (四)未到法定婚齡的。
          【釋義】  本條是關于無效婚姻的規定,是這次婚姻法修改增加的規定。
          無效婚姻,是指欠缺婚姻成立的法定條件而不發生法律效力的男女兩性的結合。
          一、為什么要確立無效婚姻制度
          婚姻法規定,結婚應當符合一定的條件,如結婚必須男女雙方完全自愿;結婚年齡,男不得早于二十二周歲,女不得早于二十周歲;直系血親和三代以內旁系血親或者患有醫學上認為不應當結婚的疾病的不得結婚等。
          但現實生活中,由于當事人弄虛作假、欺騙婚姻登記機關或者婚姻登記機關不依法履行職責等原因,使某些不符合結婚條件的男女當事人也經婚姻登記機關辦理了結婚登記手續成為夫妻。對這些不符合婚姻法規定的婚姻,是否承認其具有法律上的婚姻效力,對弄虛作假登記結婚,或者婚姻登記機關的登記員違法登記的,是否予以處罰,在1980年婚姻法中沒有具體規定。1999年,國務院頒布了《婚姻登記管理條例》,該條例規定:申請結婚登記的當事人有下列情形之一的,婚姻登記管理機關不予登記:(1)未到法定結婚年齡的;(2)非自愿的;(3)已有配偶的;(4)屬于直系血親或者三代以內旁系血親的;(5)患有法律規定禁止結婚或者暫緩結婚的疾病的。申請婚姻登記的當事人弄虛作假、騙取婚姻登記的,婚姻登記管理機關應當撤銷婚姻登記,對結婚、復婚的當事人宣布其婚姻關系無效并收回結婚證,并對當事人處以200元以下的罰款。單位或者組織為申請婚姻登記的當事人出具虛假證件和虛假證明的,婚姻登記管理機關應當予以沒收,并建議該單位或者組織對直接責任人員給予批評教育或者行政處分。辦理結婚登記的工作人員,違反婚姻法及婚姻登記管理條例的規定對不符合結婚條件的予以登記的,婚姻登記管理機關應當對婚姻登記管理人員給予行政處分或者撤銷其婚姻登記管理員的資格;并對仍不符合婚姻登記條件的當事人撤銷婚姻登記,收回婚姻登記證書。這些規定,雖然只是簡單地規定了對無效婚姻的處理意見,但對防止和制止違法婚姻,還是起到了積極的作用。但是,這些不是法律規定,有的時候對無效婚姻的處理還是缺乏法律依據,因此,從完備我國婚姻家庭法律制度,特別是完備我國無效婚姻制度的角度出發,在此次婚姻法修改中應當對無效婚姻作出明確的規定。
          二、無效婚姻的情形
          本條規定,有下列情形之一的,婚姻無效:(1)重婚的;(2)有禁止結婚的親屬關系的;(3)婚前患有醫學上認為不應當結婚的疾病,婚后尚未治愈的;(4)未到法定婚齡的。
          1.重婚。
          婚姻法規定,我國實行一夫一妻的婚姻制度。因此,一夫一妻是我國婚姻家庭的基本制度。一夫一妻制是一男一女結為夫妻的婚姻制度。也就是說,一個男人只能娶一個妻子,一個婦女只能嫁一個丈夫。一個人不能同時與兩個或兩個以上的人締結婚姻。換句話說,任何人都只能有一個配偶,不能同時有兩個或更多的配偶。一夫一妻制是社會主義婚姻家庭制度的基本原則,是在婚姻關系上實現男女平等的必要條件,也是男女真心相愛、建立美滿婚姻的要求。實行一夫一妻制就必須反對重婚。
          所謂重婚,是指有配偶的人又與他人登記結婚的違法行為,或者明知他人有配偶而與他人登記結婚的違法行為。但現實中,一些人鉆法律空子,婚外與他人共同同居生活,不辦理結婚登記,而是以夫妻的名義共同生活。對此,1994年12月,最高人民法院對四川省高級人民法院關于《婚姻登記管理條例》施行后發生的以夫妻名義非法同居的案件是否以重婚罪定罪處罰的批復是:“有配偶的人與他人以夫妻名義同居生活的,或者明知他人有配偶而與之以夫妻名義同居生活的,仍應按重婚罪定罪處罰!卑凑招谭八痉ń忉尩囊幎,構成重婚的法律要件是:當事人需履行婚姻登記手續;或者當事人以夫妻名義同居生活。依據上述,重婚有兩種情況,一是有配偶者而重婚,指已經結婚的人,在婚姻關系存續期間,又與他人登記結婚,或者又與他人以夫妻的名義共同生活。二是明知他人有配偶而與之結婚,指沒有配偶的人,明知他人有配偶而仍然與之登記結婚,或者仍然與之以夫妻的名義共同生活。重婚是被法律嚴格禁止的違法行為;橐龇ǖ谌龡l第二款規定,禁止重婚。對于重婚的,不僅要確認重婚者的第二個“婚姻”無效,解除其重婚關系,還應當依法追究重婚者的刑事責任,對此,刑法第二百五十八條規定,有配偶而重婚的,或者明知他人有配偶而與之結婚的,處二年以下有期徒刑或者拘役。
          由于重婚違反了我國一夫一妻的婚姻家庭制度,嚴重違背了社會主義道德風尚,影響家庭穩定和社會安定,沖擊計劃生育政策,導致腐敗,敗壞黨風,因此婚姻法明確規定重婚(即指重婚者的第二個婚姻)是無效婚姻。國外許多國家的法律對重婚都是明令禁止的,并規定其為無效婚姻,如瑞士規定,結婚時配偶一方已經有婚姻關系的婚姻無效。俄羅斯規定,雙方中有一方已與他人登記結婚的婚姻無效。菲律賓規定,重婚或多配偶的婚姻無效。我國臺灣地區規定,違反有配偶者不得重婚或者一人不得同時與二人以上結婚規定的婚姻,為無效婚姻。
          2.有禁止結婚的親屬關系的。
          禁止近親結婚,是人類長期生活經驗的結晶,是人類婚姻的總結。男女近親結婚,很容易把雙方精神上和肉體上的弱點和缺點集中起來,遺傳給下一代,有損于下一代的健康,不僅不利于下一代在社會中生活,也給國家、民族的興旺和社會的發展帶來不利的后果。因此,禁止近親結婚是古今中外法律的通例。例如,我國《唐律疏議·戶婚》中規定:“諸同姓為婚者,各徒二年,緦麻以上以奸論!泵髀梢幎ǎ骸胺餐諡榛檎,各杖六十,離異!贝笄迓衫矊H結婚規定了罰則。在新民主主義革命中,《中華蘇維埃共和國婚姻條例》第五條規定:“禁止男女五代以內親族血統的結婚!薄稌x冀魯豫邊區婚姻暫行條例》第十三條規定:“直系血親,直系姻親及八親等以內之旁系血親不得結婚!1950年婚姻法規定,為直系血親,或為同胞的兄弟姐妹和同父異母或同母異父的兄弟姐妹者,禁止結婚;其他五代內的旁系血親間禁止結婚的問題,從習慣。外國的法律也同樣禁止近親結婚。如俄羅斯聯邦婚姻家庭法典規定,雙方是直系親屬,或者是同胞兄弟姐妹,或者是同父異母、同母異父的兄弟姐妹,或者雙方是收養人或被收養人,不準結婚。日本民法典親屬編規定,直系血親或者三親等的旁系血親之間不得結婚。
          近親結婚對社會具有一定的危害性。因此,此次修正的婚姻法將有禁止結婚的親屬關系的婚姻規定為無效婚姻。國外也有將近親屬間的婚姻視為無效婚姻的規定,如瑞士、意大利、俄羅斯、菲律賓等國家就根據本國的情況,規定婚姻當事人是法律禁止結婚的直系、旁系血親、姻親或者有收養關系的婚姻為無效婚姻。瑞士規定,配偶雙方是被禁止結婚的血親或者姻親的婚姻無效。我國臺灣地區規定,違反直系血親、直系姻親或者旁系血親、旁系姻親之輩分不相同或者旁系血親之輩分相同,而在八親等以內者不得結婚規定的婚姻,為無效婚姻。本條中規定的“有禁止結婚的親屬關系的”,是指有婚姻法第七條第一項規定的禁止結婚的情形,即結婚的男女雙方是直系血親或者是三代以內的旁系血親。
          3.婚前患有醫學上認為不應當結婚的疾病。
          男女結婚組成家庭后,不僅開始了兩個人的共同生活,夫妻互相依存、互相幫助、互相扶養,而且還承擔著養育子女的義務。為了配偶及子女的身體健康,禁止患有嚴重疾病的男女雙方結婚,其目的是防止當事人所患的疾病傳染給對方特別是傳染或遺傳給下一代,保護下一代的健康,以利于家庭的和睦、幸福。如果結婚的男女雙方在結婚時患有法律禁止結婚的疾病,那么,該婚姻則可以確認為無效婚姻。
          這里需要注意的是,第一,婚姻當事人必須是婚前患有婚姻法第七條第二項規定的醫學上認為不應當結婚的疾病。那么,哪些是醫學上認為不應當結婚的疾病,婚姻法第七條第二項未作明確的規定,主要考慮的是,隨著科學技術的發展,許多醫學上認為不宜結婚的疾病會隨之治愈,同時還會發現新的不宜結婚的疾病,因此,婚姻法不宜明確具體的規定哪種疾病是醫學上認為不宜結婚的疾病。實際生活中,哪些是醫學上認為不宜結婚的疾病,可由行政法規或有關部門具體規定。根據母嬰保健法的規定,目前,醫學上認為不應當結婚的疾病可以理解為以下疾。簢乐剡z傳性疾病、指定傳染病、有關精神病。母嬰保健法第九條規定,經婚前醫學檢查,對患指定傳染病在傳染期內或者有關精神病在發病期內的,醫師應當提出醫學意見;準備結婚的男女雙方應當暫緩結婚。經婚前醫學檢查,對診斷患醫學上認為不宜生育的嚴重遺傳性疾病的,醫師應當向男女雙方說明情況,提出醫學意見;經男女雙方同意,采取長效避孕措施或者施行結扎手術后不生育的,可以結婚。但《中華人民共和國婚姻法》規定禁止結婚的除外。指定傳染病,是指《中華人民共和國傳染病防治法》中規定的艾滋病、淋病、梅毒以及醫學上認為影響結婚和生育的其他傳染病。嚴重遺傳性疾病,是指由于遺傳因素先天形成,患者全部或者部分喪失自主生活能力,后代再現風險高,醫學上認為不宜生育的遺傳性疾病。有關精神病,是指精神分裂癥、躁狂抑郁型精神病以及其他重型精神病。第二,導致婚姻無效的當事人所患的醫學上認為不應當結婚的疾病,應當是當事人結婚前患有的,而不是結婚后患上的。因為婚姻法第七條明確規定,患有醫學上認為不應當結婚的疾病的,是禁止結婚的,也就是說是根本不能結婚的。但在現實生活中,有的要求結婚的男女當事人弄虛作假,欺騙了婚姻登記機關,辦理了結婚登記。再有,目前國家要求在有條件的地方,建立婚前健康檢查制度。由于婚前健康檢查沒有普遍開展,因此,有的患有禁止結婚疾病的當事人辦理了結婚登記手續。因此,婚姻法規定,當事人婚前患有醫學上認為不應當結婚的疾病的婚姻為無效婚姻。如果婚姻當事人是在婚后患有醫學上認為不應當結婚的疾病,或者在婚前患有醫學上認為不應當結婚的疾病,在有關部門要確定其婚姻關系無效時,當事人的疾病已經治愈的,則不能確定其婚姻為無效婚姻。簡而言之,對當事人婚前患有醫學上認為不應當結婚的疾病的婚姻,應當在當事人疾病治愈前確認其婚姻無效。
          4.未到法定婚齡的。
          婚姻法第五條規定,結婚年齡,男不得早于二十二周歲,女不得早于二十周歲。男二十二周歲,女二十周歲,是男女可以結婚的法定年齡。法定結婚年齡是指法律規定的男女雙方可以結婚的最低年齡,也就是說,男女雙方不到這個年齡就不能結婚,只有達到或高于這個年齡才能結婚。對男女最低的結婚年齡予以規定,是古今中外法律的通例,其主要是由于婚姻關系的自然屬性和社會屬性所決定的。根據人類生長的規律,男女只有達到一定的年齡,其身體、生理和心理才發育成熟,如果過早的結婚,開始過性生活,會對男女雙方當事人的身體和心理帶來不利的后果。如果過早的結婚,當事人還不完全具備判斷和處理事務的能力,很難承擔婚后對家庭、子女和社會應盡的責任。因此,婚姻法確定的男二十二周歲、女二十周歲的法定結婚年齡,既考慮了男女青年的身心發育,又考慮到國家控制人口的政策,城鄉群眾的接受程度,是符合我國國情的。      男女當事人結婚,未達到法定結婚年齡,違反了婚姻法關于法定結婚年齡的規定,因此,新修正的婚姻法將其規定為無效婚姻。國外也有這樣的規定,如意大利、俄羅斯。俄羅斯規定,結婚的男女雙方未到法定結婚年齡的,應認定婚姻無效。意大利規定,違反未成年不得結婚規定而締結的婚姻無效。
          這里需要注意的是,有關部門在確認某一個婚姻是否有效時,只能對男女當事人在有關部門確認其婚姻是否有效時仍未達到法定結婚年齡的婚姻,確認為無效婚姻。如果男女雙方在結婚時的實際年齡低于法定結婚年齡一、二歲,等一、二年后,當事人或利害關系人申請確認婚姻無效,或有關部門要確認其婚姻無效時,男女雙方當事人已達到法定結婚年齡的,不能確認其婚姻為無效婚姻。簡而言之,對未到法定結婚年齡的婚姻,應當在男女當事人未到法定結婚年齡屆至前提出或確認其婚姻無效。
          新修正的婚姻法規定了上述四種無效婚姻。在此之前有關部門制定的行政法規如婚姻登記管理條例及司法解釋等規范性文件規定的無效婚姻的情形,如果與本條的規定不一致,應當根據本條的規定作出相應修改。
         
          第十一條    因脅迫結婚的,受脅迫的一方可以向婚姻登記機關或人民法院請求撤銷該婚姻。受脅迫的一方撤銷婚姻的請求,應當自結婚登記之日起一年內提出。被非法限制人身自由的當事人請求撤銷婚姻的,應當自恢復人身自由之日起一年內提出。
          【釋義】  本條是關于可撤銷婚姻的規定,是這次婚姻法修改增加的規定。
          可撤銷婚姻,是指當事人因意思表示不真實而成立的婚姻,或者當事人成立的婚姻在結婚的要件上有欠缺,通過有撤銷權的當事人行使撤銷權,使已經發生法律效力的婚姻關系失去法律效力。
          在此次婚姻法修改中,對不符合婚姻法規定的結婚條件的婚姻,是都規定為無效婚姻,還是分別規定為無效婚姻、可撤銷的婚姻,存在著不同的意見。
          一種意見認為,新婚姻法不宜將不符合結婚條件的婚姻分為無效婚姻和可撤銷婚姻二種情形,應當統一規定為無效婚姻。主要理由是:(1)我國實行的是結婚登記制度,要求結婚的男女在符合婚姻法規定的結婚應當具備的實質條件的情況下,還應當到婚姻登記管理機關履行結婚登記手續,婚姻登記管理機關對當事人要求結婚的申請進行審查,符合婚姻法規定的,予以登記,發給結婚證,取得結婚證,才確立了夫妻關系。即使要求結婚的男女當事人弄虛作假、欺騙婚姻登記機關或者婚姻登記機關不依法履行職責等,使某些欠缺結婚實質要件的男女當事人經婚姻登記機關辦理了結婚登記手續,成為夫妻,那么,否認或者撤銷這種婚姻關系的法律效力,必須由國家行使。因此,對不符合法定結婚條件的婚姻只有規定為無效婚姻,國家才能有權干預。(2)可撤銷婚姻與法理相悖。結婚中的自由戀愛是當事人的私事,而結婚登記則是一種行政法律行為,行政行為沒有民事行為中那種無效與可撤銷的區分,不能濫套民事法律行為的規則。
          另一種意見認為,新修正的婚姻法應當根據不同情形,分別規定無效婚姻和可撤銷婚姻。主要理由是:(1)從法學理論上看,無效婚姻與可撤銷婚姻是有區別的。如申請的當事人不同?沙蜂N婚姻必須由具有撤銷權的“婚姻”當事人提出;無效婚姻除了“婚姻”當事人可以提出婚姻無效的申請外,國家有關部門或利害關系人也可以依職權或者依據法律的規定,提出某一婚姻關系為無效婚姻的申請。再如申請的時間不同?沙蜂N婚姻當事人提出撤銷婚姻效力的申請必須在法律賦予其行使撤銷權的期間內提出,超過該期間,撤銷權消滅;提出婚姻無效的申請,往往以客觀是否存在著法定無效婚姻的情形為準。(2)無效婚姻多是違反社會公德、違反社會公共利益的,對此種婚姻,國家應有主動干預的權力?沙蜂N婚姻多是違反私人利益的,對此只有當事人和法律規定的有請求權的特定人才能請求撤銷婚姻關系。例如,因脅迫而結婚的,有的婚后建立了感情,家庭和睦。因此,是否撤銷因脅迫而建立的婚姻關系,申請的權利宜由當事人行使。因脅迫結婚的應當規定為可撤銷婚姻。
          新修正的婚姻法在第十條中規定了無效婚姻,在本條中規定了可撤銷婚姻。
          依據本條的規定,因脅迫而締結的婚姻是可以撤銷其婚姻關系的。因脅迫而結婚,主要是指婚姻關系中的一方當事人或者婚姻關系之外的第三人,對婚姻關系中的另一方當事人,予以威脅或者強迫,使婚姻中的另一方當事人違背自己的意愿而締結婚姻關系的婚姻。      脅迫婚姻違反了結婚須男女雙方完全自愿的原則,是違法婚姻,考慮到被脅迫的一方,在結婚時,雖然是違背了自己的意愿與他人締結了婚姻關系,但有可能在和他人結婚后,組建了家庭,經過一段時間生活,與對方建立了一定的感情,婚姻關系還不錯,特別是在有了孩子的情況下,與對方、與孩子更有一種難以割舍的關系,在這種情況下,法律明確規定脅迫婚姻為無效婚姻,不一定適當。經過反復研究,新修正的婚姻法將因脅迫而締結的婚姻,規定為可撤銷婚姻,把是否否認其婚姻效力的申請請求權交給受脅迫方。如果受脅迫方不想維持因脅迫而締結的婚姻,可以向婚姻登記機關或向人民法院請求撤銷該婚姻,經有關部門審查核實,宣告該婚姻沒有法律效力;如果最初受脅迫,但后來愿意共同生活,則可以放棄申請撤銷婚姻效力的請求權,婚姻登記機關或人民法院不能主動撤銷當事人的婚姻關系。
          本條規定,因脅迫結婚的,受脅迫的一方可以向婚姻登記機關或人民法院請求撤銷該婚姻。受脅迫的一方撤銷婚姻的請求,應當自結婚登記之日起一年內提出。被非法限制人身自由的當事人請求撤銷婚姻的,應當自恢復人身自由之日起一年內提出。這一規定,對提出請求撤銷婚姻效力的申請作了如下規定:
          (一)提出撤銷婚姻效力的請求權人
          有權提出撤銷婚姻效力的申請人只能是因脅迫結婚的被脅迫人。這是由于因脅迫而締結的婚姻,受脅迫方在締結婚姻關系時,不能真實的表達自己的意愿,婚姻關系違背受脅迫方的意志。為了貫徹執行婚姻自由的基本原則,保護當事人的合法權益,讓受脅迫方能充分地表達自己的婚姻意志,婚姻法規定,盡管脅迫的婚姻已經成立,但是受脅迫方仍可以在脅迫的婚姻成立后向婚姻登記機關或者人民法院提出撤銷其婚姻效力的申請。由于脅迫婚姻的另一方當事人在締結婚姻關系時,并沒有違背自己真實的婚姻意思,換句話說,他(她)在結婚時已經明確知道自己將與被脅迫方結婚,且愿意與其結婚,因此脅迫婚姻的這方當事人在婚姻關系成立后,沒有提出撤銷婚姻效力的請求權。
          (二)提出撤銷婚姻效力申請的時間
          因脅迫而結婚的,受脅迫方雖然具有撤銷該婚姻效力的請求權,但是這一請求權的行使不是沒有任何限制的。本條規定,受脅迫的一方撤銷婚姻的請求,應當自結婚登記之日起一年內提出。被非法限制人身自由的當事人請求撤銷婚姻的,應當自恢復人身自由之日起一年內提出。這個規定表明,受脅迫方必須在法律規定的時間內使行撤銷其婚姻效力的請求權。這是因為,因脅迫而締結的婚姻往往是受脅迫方違背了自己的意愿而締結的婚姻,如果結婚后受脅迫方自愿接受了已經成立的婚姻關系,那么法律就會讓這個婚姻關系繼續有效。如果結婚后受脅迫方不愿維持已經成立的婚姻關系,就可以請求婚姻登記機關或者人民法院撤銷其婚姻效力,使已經締結的婚姻關系失效。然而,如果受脅迫方長期不行使這個權利,不主張撤銷婚姻的效力,就會使得這一婚姻關系長期處于一種不穩定的狀態,不利于保護婚姻雙方當事人的合法權益,特別是雙方當事人所生子女的利益,也不利于家庭、社會的穩定。同時還可能使婚姻登記機關或者人民法院在判斷是否撤銷當事人婚姻效力時,由于時間太長而無法作出準確的判斷。因此婚姻法規定,受脅迫方提出撤銷婚姻效力的請求權必須在法律規定的時間內行使,如果超過了法律規定的期限還不行使,受脅迫方就失去了請求撤銷婚姻效力的權利,其所締結的婚姻為合法有效的婚姻,受脅迫方不得再以相同的理由申請撤銷該婚姻。
          依據本條的規定,受脅迫方行使請求撤銷婚姻效力的請求權的期限是一年,也就是說在這一年期限內,受脅迫方必須決定是否提出請求撤銷婚姻效力的申請,否則,受脅迫方就失去了提出申請撤銷婚姻效力的權利。那么,這一年的期限從何時起算呢?本條規定的這一年期限的起算時間有二種情形,第一,自受脅迫方結婚登記之日起算,即受脅迫方應當在結婚登記之日起一年內決定是否申請有關部門撤銷其婚姻的效力。第二,自受脅迫方恢復人身自由之日起算,即受脅迫方自恢復人身自由之日起一年內決定是否申請有關部門撤銷其婚姻的效力。這種情況主要考慮到在脅迫的婚姻中,有的受脅迫方是被非法限制人身自由的,如綁架、拐賣的婦女被迫與他人締結婚姻關系,這些婦女在被他人限制人身自由,有關部門未解救前,是無法提出撤銷婚姻效力的申請的,故被非法限制人身自由的受脅迫方提出撤銷婚姻效力的申請時間必須待其恢復人身自由之日起算。
          修改婚姻法中,有些人提出應當規定欺詐的婚姻為可撤銷婚姻。他們舉了一些事例,如欺騙對方,說自己很有錢,能帶其出國,如偽造自己的學歷、經歷、職業、職務,如謊說自己家境顯赫、富有,如隱瞞自己的疾病,隱瞞自己的前科,隱瞞自己有子女,隱瞞自己與他人發生過性關系,隱瞞自己的已婚史等等;橐龇]有采納這個意見。上述事例雖屬欺詐,但卻不能因此請求撤銷婚姻關系。因為欺詐的情形非常復雜,有的欺詐,如隱瞞未到法定婚齡、禁止結婚的疾病,已婚的欺騙未婚的,本法第十條已規定為無效婚姻,其他因欺詐導致夫妻感情破裂的,可以通過離婚解除婚姻關系。
          根據本條的規定,有權撤銷婚姻關系的機構為婚姻登記機關或人民法院。
         
          第十二條    無效或被撤銷的婚姻,自始無效。當事人不具有夫妻的權利和義務。同居期間所得的財產,由當事人協議處理;協議不成時,由人民法院根據照顧無過錯方的原則判決。對重婚導致的婚姻無效的財產處理,不得侵害合法婚姻當事人的財產權益。當事人所生的子女,適用本法有關父母子女的規定。
          【釋義】  本條是關于無效或者被撤銷的婚姻的法律后果的規定,是這次婚姻法修改增加的規定。
          本條對無效或者被撤銷的婚姻的法律后果作了規定,即無效或被撤銷的婚姻,自始無效。當事人不具有夫妻的權利和義務,同居期間所得的財產,由當事人協議處理;協議不成時,由人民法院根據照顧無過錯方的原則判決。對重婚導致的婚姻無效的財產處理,不得侵害合法婚姻當事人的財產權益。當事人所生的子女,適用本法有關父母子女的規定。對這一規定具體可理解如下:
          (一)無效或者被撤銷的婚姻,婚姻關系自始不發生法律效力。即從當事人結婚之時,婚姻就沒有法律效力,即使當事人騙取婚姻登記,該婚姻也是自始無效,而不是從婚姻登記機關或人民法院宣告之時起婚姻才沒有法律效力。這種婚姻關系不論結婚的事實是否發生,結婚時間是否長久,婚姻關系被法律確認自始不存在,不受法律保護。
          (二)無效或者被撤銷的婚姻,當事人之間不具有夫妻的權利和義務;橐龇ㄒ幎,夫妻有互相扶養的義務。一方不履行扶養義務時,需要扶養的一方,有要求對方付給扶養費的權利。夫妻有相互繼承遺產的權利。夫妻財產歸各自所有的,一方因撫育子女、照料老人、協助另一方工作等付出較多義務的,離婚時有權向另一方請求補償。另一方應當予以補償。離婚時,如一方生活困難,另一方應從其住房等個人財產中給予適當幫助。因一方重婚或有配偶者與他人同居、實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員而導致離婚的,無過錯方有權請求損害賠償;橐龇ㄓ嘘P夫妻權利義務的規定,前提是合法婚姻,是有效婚姻。由于無效婚姻、可撤銷婚姻欠缺婚姻成立的法定條件,是違法婚姻。因此,婚姻法有關夫妻權利義務的規定對無效婚姻、被撤銷婚姻的當事人都不適用。
          (三)無效或者被撤銷的婚姻,當事人所生子女的權利義務關系適用婚姻法有關父母子女間的權利義務的規定。無效婚姻、可撤銷婚姻不具有法律效力,但由于男女當事人的同居關系,可能產生生兒育女的事實,隨之而來的是對無效婚姻、可撤銷婚姻所生子女法律地位的確定。從基本的法學理論看,由于無效婚姻、可撤銷婚姻的男女雙方沒有合法的夫妻關系,因此,他們在共同生活期間所生的子女應為非婚生子女,但從世界各國的立法規定及司法實踐看,許多國家都從保護子女利益出發,對無效婚姻、可撤銷婚姻當事人共同生活期間所生的子女,采取保護的原則,承認其子女的合法地位。我國婚姻法確立的基本原則之一是保護婦女、兒童和老人的合法權益;橐龇ǖ诙鍡l規定,非婚生子女享有與婚生子女同等的權利,任何人不得加以危害和歧視;橐龇ㄔ谝幎o效婚姻、可撤銷婚姻當事人所生子女的法律地位時,堅持并貫徹了婚姻法的基本原則,規定無效或者被撤銷的婚姻當事人所生子女的權利義務,與合法婚姻當事人所生子女的權利義務一樣。如父母對子女有撫養教育的義務;子女對父母有贍養扶助的義務。父母不履行撫養義務時,未成年的或不能獨立生活的子女,有要求父母付給撫養費的權利。子女不履行贍養義務時,無勞動能力或生活困難的父母,有要求子女付給贍養費的權利。父母有保護和教育未成年子女的權利和義務。在未成年子女對國家、集體或他人造成損害時,父母有承擔民事責任的義務,婚姻關系被確認為無效或被撤銷后,父母對子女仍有撫養和教育的權利和義務,一方撫養子女,另一方應負擔必要的生活費和教育費等。不直接撫養子女的父或母,有探望子女的權利,另一方有協助的義務等。
          (四)無效或者被撤銷的婚姻,當事人同居期間所得的財產,由當事人協議處理;協議不成時,由人民法院根據照顧無過錯方的原則判決。對重婚導致的婚姻無效的財產處理,不得侵害合法婚姻當事人的財產權益。
          在婚姻法修改過程中,對如何規定無效婚姻、可撤銷婚姻當事人同居期間所得財產的處理原則,存在著不同的看法。一種意見認為,無效婚姻、可撤銷婚姻是違法婚姻,在解除其違法婚姻關系時,對當事人同居期間所得財產的處理應當與解除合法婚姻關系時處理財產的原則有所區別。處理無效或者被撤銷婚姻當事人同居期間所得財產的原則應當是:(1)雙方當事人同居期間各自的收入,認定為個人財產。雙方各自繼承和受贈的財產,按照個人財產對待。無效婚姻、可撤銷婚姻被解除時,當事人一方個人的財產歸個人所有。(2)同居期間當事人雙方共同所得的收入和購置的財產,按照按份共有處理;橐霰淮_認為無效或婚姻關系被撤銷后,雙方當事人都有權請求從共有財產中分割出屬于自己的份額。(3)對同居期間為共同生產、生活而形成的債權、債務,債權按照按份共有處理,債務由雙方協議償還,協議不成時由人民法院依法判決,雙方對債務互負連帶責任。
          另一種意見認為,無效婚姻、可撤銷婚姻,雖然不符合法定的結婚條件,當事人之間不是合法的夫妻關系,但是,對當事人同居期間所得財產的處理原則,不宜完全按照民法通則按份共有的原則分割。因為在我國無效婚姻或者可撤銷婚姻,當事人在同居期間,多數情況下男方是雙方同居期間經濟的主要來源,換句話說,男的掙的比女的多。如果按照按份共有分割當事人同居期間所得的財產,那么,男方分得的財產必定比女方多,而女方在與男方同居期間,雖然財產收入比男方少,但在撫育子女、照料老人等家務上付出了大量的勞動,有的還協助男方的工作,并付出較多的義務。女方的這些勞動,沒有體現為雙方同居期間所獲得的財產或收入,因此,在分割當事人同居期間所得財產時,不能按照按份共有的原則分割,否則不利于保護婦女、兒童和老人的合法權益。
          新修正的婚姻法在廣泛聽取各方面意見的基礎上,經過認真研究,多次修改,規定無效或者被撤銷的婚姻,當事人同居期間所得的財產,在婚姻被確認無效或婚姻關系被依法撤銷時,由當事人協議處理。如果無效婚姻或可撤銷婚姻當事人在同居期間對財產的歸屬有約定的,要依據當事人的約定,分割當事人同居期間的財產。如果當事人對同居期間財產的歸屬沒有約定,又達不成協議時,人民法院對當事人同居期間所得的財產,根據照顧無過錯方的原則予以分割。即對無效婚姻的無過錯一方當事人可以多分財產。但是,對因重婚導致婚姻無效的財產的處理,不得侵害合法婚姻當事人的財產權益。即多分重婚導致的無效婚姻當事人同居期間所得財產給無過錯方,不得侵害重婚一方第一個合法婚姻的配偶一方當事人的財產權益。例如,有配偶者甲又與乙登記結婚,人民法院根據照顧無過錯方的原則,分割甲乙在無效婚姻期間所得財產時,不能將本應是甲第一個合法婚姻的夫妻財產分給乙。
             
          第三章 家庭關系

      
          本章共十八條,對夫妻的家庭地位、姓名權、人身自由權、計劃生育的義務、財產關系、子女的教育、繼承以及家庭成員間的扶養關系等作了規定。
         
          第十三條    夫妻在家庭中地位平等。
          【釋義】  本條是對夫妻在家庭中的地位的規定。
          一、夫妻與夫妻關系
          夫妻的概念,有不同的表述。簡單的表述有:夫妻,丈夫與妻子的合稱,即男女通過合法的婚姻組成的配偶。較為復雜的表述有:合法有效婚姻所創設的男女法律關系,由此產生大量的法律后果,包括相互依附、共同寢食、相互扶養以及在性生活上相互忠誠的義務。按照通常的說法:夫妻是以共同生活為目的而結合的伴侶。
          夫妻雙方具有特定的身份,雖然這種身份關系在不同的歷史時代有很多不同的內容,但是在根本上,夫妻是性伴侶。這種兩性之間的關系與社會上其他的兩性關系有著本質的區別。夫妻是兩性的結合,互為性對象,同性結合不構成夫妻。夫妻兩性的結合還必須是合法的。在有些國家和地區,這種合法結合的方式可能不止一種,有法律婚、儀式婚,儀式婚也是結婚的合法形式之一。不以合法的方式結合的男女兩性,不能稱為夫妻。
          夫妻是性伴侶,需有共同生活的目的。所謂共同生活,包括許多方面。雖然共同生活不僅僅以性生活作為其全部內容,但性生活是夫妻共同生活的重要內容。沒有性生活內容的男女兩人生活在一起可能是其他關系,但不是夫妻之間的共同生活。性生活于夫妻之間不可或缺,但是性生活也并不是夫妻共同生活的全部,除了性生活,還有住宿、飲食等等。
          夫妻是生活的伴侶。生活是多方面的,是非常復雜的,生活著的夫妻有許許多多的權利與義務;橐龊头蚱薰餐罹推浔举|而言是為了種的繁衍。為了這一目的,夫妻要生育子女、撫養子女、教育子女。夫妻要相互扶養,還要贍養老人。夫妻要面對的,還有許許多多的事情。夫妻關系是人與人之間最為親密、也最為復雜的關系。
          夫妻關系是最為親密、復雜的人與人之間的關系,但依其性質,我們可以分為人身關系與財產關系兩個方面。所謂人身關系,是指人格、身份、地位等沒有直接財產內容的權利義務關系。如婚姻法第14條、第15條和第16條規定的夫妻的姓名權,參加生產、工作、學習和社會活動的自由權以及計劃生育的權利義務等。所謂財產關系,是指夫妻之間在財產的所有與使用、扶養上的權利義務關系。需要說明的是,夫妻財產關系是基于夫妻的人身關系而產生的。
          夫妻關系在家庭關系中占有重要地位,夫妻關系是家庭關系的基礎,沒有夫妻關系就不會產生家庭關系。男女結婚,組成一個新的家庭,也產生了新的家庭關系。夫妻生兒育女,使家庭關系得到進一步的延續、發展。夫妻離婚,則夫妻關系消滅,以夫妻為中心的家庭關系隨之消滅。夫妻關系在家庭關系中承上啟下,夫妻贍養老人、為老人送終;生育、撫養、教育子女,使其成家立業,代代相傳?梢哉f,夫妻關系在家庭中舉足輕重,對整個家庭關系有著決定性的影響。從一定程度上說,家庭的穩定又是社會穩定的基礎。家庭不和睦、子女教育出現問題,都會帶來社會問題。因此,我們必須認識夫妻關系的性質與特點,了解夫妻關系的內容,處理好夫妻關系。這對于家庭的和睦美滿和社會的穩定與健康的發展,具有重要意義。
          二、近代以來我國有關夫妻關系的立法
          鴉片戰爭以后,中國逐步淪為半封建、半殖民地。我國近代的親屬立法,從清末開始。1910年(宣統二年)頒行的《大清現行刑律》,夫妻關系的規定沿用了明律、清律?隙òk婚姻與納妾,也有“七出”的規定。1911年(宣統三年)起草了《大清民律草案》,未及實行,清朝已亡。1915年,北洋政府制訂《民律親屬編》(草案),也未實行。這兩個草案,在夫妻關系的規定上有一些進步,但仍有濃厚的封建色彩。1931年實施的國民政府民法親屬編,大量抄襲德國、日本民法典的規定,形式上看,體現男女平等、夫妻平等。但是,對納妾事實上是承認的,仍然維護了舊的家庭制度,也維護了夫妻關系的不平等。而同時,中國共產黨領導的蘇區立法所確立的婚姻制度,與國民黨政府相比,毛主席說“是兩個絕對相反的世界”。1931年的《中華蘇維埃共和國憲法大綱》、《中華蘇維埃共和國婚姻條例》及其有關該條例的決議,規定了解放婦女,婚姻自由,廢除一切封建的包辦、強迫與買賣婚姻,實行一夫一妻、禁止一夫多妻,男女平等、夫妻平等,為我國的婚姻制度翻開了嶄新的一頁?谷諔馉、解決戰爭時期的陜甘寧邊區、晉察冀邊區有關婚姻的立法都堅持了這些原則。
          中華人民共和國建立后不久,1950年5月公布施行了《中華人民共和國婚姻法》,廢除了舊的家庭制度,建立了全新的新民主主義家庭制度;橐龇ǖ1條規定,實行一夫一妻、男女平等的婚姻制度。第7條進一步規定:“夫妻為共同生活的伴侶,在家庭中的地位平等!边@些規定,建立在推翻了剝削與壓迫、勞動人民當家作主的基礎之上,反映了勞動人民的意志,也是新民主主義新型家庭關系的反映,因此得到了人民的一致擁護;橐龇ǖ膶嵤┰诤艽蟪潭壬舷麥缌税k婚姻、買賣婚姻,改造了舊的家庭關系,掃除了歷史遺留下來的婚姻家庭領域里的封建習俗和封建思想。1980年,婚姻法作了修改,在夫妻關系上,維持了1950年婚姻法的規定,有關部分只作了文字修改,說明1950年婚姻法對夫妻關系的規定符合我國的現實,也符合社會主義條件下家庭關系的發展規律。2001年4月九屆全國人大常委會第21次會議通過的新修訂的婚姻法,本條未作修改。但根據社會主義發展過程中的新情況、新問題,有關條文作了相應修改,這是為了更加有利于貫徹男女平等、夫妻平等的原則。
          三、婚姻法對夫妻平等原則的規定
          夫妻雙方在婚姻關系中的地位,總是與男女兩性的社會地位相一致的。社會主義中國實行公有制,人民當家作主,人人平等、男女平等是社會主義的法制原則。建國幾十年來,我國婦女的地位有了很大的提高,男女平等、夫妻平等不再是我國法制建設要達到的目標,而是我國的現實。中華人民共和國憲法第48條規定:“中華人民共和國婦女在政治的、經濟的、文化的、社會的和家庭的生活等各方面享有同男子平等的權利。國家保護婦女的權利和利益,實行男女同工同酬,培養和選拔婦女干部!币幎ǚ蚱奁降仍瓌t,是男女平等原則在家庭關系中的集中體現,是社會主義夫妻關系的根本要求和主要特征。規定夫妻平等原則,是對舊中國封建的婚姻制度的否定,是對舊中國夫權婚姻的否定,是對男尊女卑封建觀念的否定。之所以單獨規定這一條,還因為中國的婚姻家庭從封建的婚姻家庭中解脫出來不久,中國還有一些地區的經濟不夠發達,觀念閉塞,男尊女卑的觀念還很有市場,如傷害、丟棄女嬰以及針對婦女的家庭暴力時有發生,包辦婚姻、買賣婚姻的情況還存在,有些地方出現“包二奶”的情況。因此,還有許多夫妻不平等的現象存在。針對婚姻法規定的夫妻在家庭中地位平等的原則,可以從以下幾個方面理解:
          第一,規定夫妻在家庭中地位平等,是作為夫妻關系的指導原則,是確定夫妻各項權利義務的基礎,不是夫妻在家庭中具體權利義務的規定。夫妻平等的原則意味著夫妻在共同生活中平等地行使法律規定的權利,平等地履行法律規定的義務,共同承擔對家庭和社會的責任。在“家庭關系”一章規定夫妻平等,也是總則中規定的男女平等原則在家庭關系中的具體體現。夫妻平等原則作為家庭關系一章第1條,也是家庭關系一章其他各條的指導原則。家庭關系一章中其他各條都要貫徹這一原則。家庭關系一章只有十余條,而現實生活是復雜的,涉及家庭關系會出現各種各樣的情況,在司法實踐中,要解決矛盾、解決糾紛,要依法作出裁判。在法律沒有具體規定的情況下,對夫妻關系的處理,就要依據夫妻在家庭中地位平等這一原則作出判斷。因此,這一條規定也為司法實踐中處理糾紛提供了依據。
          第二,規定夫妻在家庭中地位平等,主要意義在于強調夫妻在人格上的平等以及權利義務的平等。強調夫妻的人格獨立,夫妻都是家庭關系中的主體。夫妻雙方應當互相尊重對方的人格獨立,不得剝奪對方享有的權利。特別是要強調保護婦女,保護妻子在家庭中的人格獨立,反對歧視婦女,反對以打罵等方式虐待婦女。重點是保護婦女在家庭中的各項權益。
          第三,規定夫妻在家庭中地位平等,不是指夫妻在家庭中權利義務一一對等,也不是指夫妻要平均承擔家庭勞務。平等不是平均,家庭勞務要合理分擔。對于家庭事務,夫妻雙方均有權發表意見,應當協商作出決定,一方不應獨斷專行。
         
          第十四條    夫妻雙方都有各用自己姓名的權利。
          【釋義】  本條是對夫妻姓名權的規定。
          一、關于姓名權
          (一)姓名權的概念
          世界萬物,總要取個名字,以便于識別,人也是如此。人的名字在法律上的正式稱謂為“姓名”。姓名是公民的特定化標志,是公民的“符號”。有了姓名,就便于與其他人區別開來。人不同于其他物,一般其名字由“姓”加“名”組成!靶铡笔瞧浼易宓臉酥,“名”是本人的標志。名字由“姓”加“名”組成是傳統習慣,外國也是如此。不過中國人取名,“姓”放前面,有人認為是代表對祖先的尊重。西方人將名放在前面,將“姓”放在后面,有人講這是價值觀的不同,突出個人。但實際上,西方可能并不認為放在前面就是尊重,也可能放在后面表示尊重,這只是個思維習慣的問題。西方人說地址總是先說門牌號碼,再說什么街、什么城市、什么國家,與我們正好相反。而且西方人的姓名從古代起就是把“姓”放在“名”的后面,古時候并沒有突出自我的價值觀念。古時候中國人取名字還有個不同于西方的地方,就是取個名,還要取個字,比如“曹操,字孟德”。古人還有取“號”的情況。同時,在大名之外,還有取小名的習慣。不過取“字”、取“號”的傳統沒有流傳下來,但仍然有取小名的習慣,F在一般將小名作為“別名”或“曾用名”,F在也有的人取名字不要姓,只要名。時代不同了,如何取名字是公民的自由權利。
          民法通則第99條第一款規定:“公民享有姓名權,有權決定、使用和依照規定改變自己的姓名,禁止他人干涉、盜用、假冒!毙彰麢嗍亲匀蝗艘婪ㄏ碛械臎Q定、變更和使用自己姓名并排除他人干涉或者非法使用的權利,在法律上的意義是:(1)姓名是使自然人特定化的社會標志。自然人是獨立的民事主體,可以以自己的名義享有權利并承擔義務。自然人在具體的民事法律關系中通過姓名相互標識和區別,彼此作為獨立的人格而對待。特定的姓名,代表特定的民事主體,是民事主體資格的外在化表現。(2)姓名是自然人維持其個性所必不可少的,是自然人作為人所必須具備的人格利益。姓名權究竟屬于何種權利,其性質有不同的說法。一種說法是,姓名權具所有權性質,像所有權一樣屬于絕對權,可以對抗任何人。第二種說法是,姓名權是無形財產權,姓名權是無形的,特定情況下會帶來經濟價值。第三種說法是,姓名權是親屬權,姓名是一定家庭的標志,姓名權的發生源于親屬關系,屬于親屬權的一部分。第四種說法是,姓名權是人格權,自然人以其姓名與他人交往,并以其姓名建立自己的社會形象與人格利益,與生命健康權、名譽權一樣,所以是人格權。此四種說法,第四種關于人格權的說法較為正確。民法通則是在第五章第四節“人身權”中規定姓名權的。姓名權與生命健康權、肖像權、名譽權、榮譽權、婚姻自主權等放在一節之中,并沒有再作分類。但理論上,人身權一般分為人格權與身份權兩類,將民事主體自產生就依法享有的權利如生命健康權、肖像權、名譽權等歸入人格權,將民事主體獲得了特定身份才享有的權利如榮譽權等歸入身份權。按照這個標準分類,姓名權應作為人格權,為自然人與生俱來的權利。
          (二)姓名權的內容
          姓名權的主體是自然人,依照民法通則的規定,姓名權的內容有以下幾個方面:
          1.姓名決定權。姓名決定權指自然人決定其姓名的權利。為自己命名是自然人的基本權利之一。人可以自己決定隨父姓或者隨母姓,也可以采取其他姓或不要姓,也有權決定自己的名。但是,自然人應當依法行使姓名權。按照戶口登記條例的規定,嬰兒出生后一個月內,由戶主、親屬、撫養人或者鄰居向嬰兒常住地戶口登記機關申報出生登記,并將其姓名記入戶籍登記簿,在戶籍登記簿上登記的姓名為正式姓名。未成年人可以行使姓名決定權,但是行使此權以有意思自治能力為前提。如果具有意思自治能力,則可以行使姓名決定權,其監護人不能妨礙其行使權利。在不具有意思自治能力以前,其姓名權由監護人行使。
          2.姓名變更權。姓名變更權是指自然人變更其姓名的權利,這一權利來自于姓名決定權,也是姓名決定權的應有之意。當事人在變更姓名之前,以原姓名參與社會活動,行使權利、承擔義務,變更姓名有可能影響到他人的權益。因此行使此權不得任意為之,必須依法變更。按照規定,變更姓名需要在戶口登記機關辦理姓名變更手續。我國戶口登記條例規定,未滿18周歲的人需要變更姓名的,由其本人或父母、收養人向戶口登記機關申請辦理變更登記。18周歲以上的人需要變更姓名的,由本人向戶口登記機關申請辦理變更登記。
          3.使用姓名權。使用姓名權是指自然人依法使用自己姓名的權利,包括自己使用、不使用和禁止他人使用的權利。
          當事人行使姓名權必須依法進行。一是在從事重要法律行為時,有義務使用在戶口登記機關登記的正式用名,參與法律關系不使用正式姓名有可能導致權利義務主體不明、法律關系混亂,影響社會經濟秩序和他人利益,這是不允許的。二是不得基于不正當的目的取與他人相同的姓名。此種行為構成侵權。三是不得濫用姓名權。自然人有充分行使自己姓名權的自由,但其行使以不損害他人為原則。如果基于不正當的目的而改名換姓是法律所不允許的。
          還有兩點需要說明:(1)當事人從事文學、藝術等活動,可以取藝名、筆名,決定使用及變更都不需要向戶口登記機關辦理登記或者變更。但從事重要法律行為必須使用正式姓名。(2)自然人的姓名在特定情況下可能成為企業名稱(商號)。作為企業名稱(商號)的,具有知識產權的性質;作為一般姓名使用,則仍屬于人格權。自然人的姓名在作為企業名稱(商號)使用的情況下,則應當適用有關企業名稱的法律法規。
          二、夫妻的姓名權
          在古代,無論是中國還是西方,都要求婦女從夫姓,這顯然是夫權婚姻的產物,F代西方的立法,多數規定妻可從夫姓、夫可從妻姓,還可以有其他選擇。如日本民法典第750條規定:“夫妻可以依結婚時所定,稱妻或夫的姓氏!彪m然規定可以稱妻或夫的姓氏,但一般還是要稱“夫的姓氏”。德國民法典第1355條中規定:“婚姻雙方應當確定一個家庭姓氏(婚姻姓氏);橐鲭p方使用由他們確定的共同姓氏。如果婚姻雙方未確定婚姻姓氏,則他們在結婚之后仍然使用其直至結婚之時所使用的姓氏!彼^“應當確定一個家庭姓氏”,實際是指確定妻從夫姓,如果決定妻不從夫姓,是不需要進行確定的。瑞士民法典第160條中規定:“(一)丈夫的姓氏為夫妻共同姓氏。(二)新娘有權當面向公民身份登記官員提出要求,將自己原有的姓氏置于夫姓之前!薄
          舊中國男娶女嫁,女到男家結婚后要從夫姓,將丈夫的姓放在自己的姓之前。有些婦女往往只有小名,有的甚至沒有自己的名,如“張王氏”,謂姓王的嫁給姓張的做妻子。這是夫權婚姻中妻子對丈夫依附關系的表現。解放后,1950年的婚姻法第11條規定:“夫妻有各用自己姓名的權利!睆U除在姓名問題上歧視婦女的舊法,代之以夫妻在姓名權上完全平等的規定。1980年婚姻法重申了這一規定。這次修改婚姻法,對這一條未作修改,仍然保持了原來的規定。這個規定的實際含義是指,婦女結婚后有權使用自己的姓名,主要是保護已婚婦女的姓名權。同樣,如果結婚后男方到女家落戶的,男方也不必改變自己的姓名。當然也并不排除當事人結婚后自愿選擇姓氏,因為自然人都有姓名權。由于1950年婚姻法的實施,婦女結婚后仍然使用自己姓名已成為習慣。新婚姻法繼續這一規定,仍然體現了男女平等。這對于改變或抵制舊婚俗的影響,對夫妻在家庭中平等地位的鞏固有一定的意義。
          在中國大陸,女子結婚后使用自己的姓名已成為習慣。但在我國臺灣、香港、澳門等地,仍然保留了結婚后隨夫姓的習慣。我國臺灣地區“民法”第1000條中規定:“妻以其本姓冠以夫姓,……當事人另有約定者,不在此限!痹谖鞣胶臀覈_灣、港澳地區,大多數婦女已習慣于婚后從夫姓,但也有一些不落俗套的婦女,堅持婚后仍使用自己婚前姓名的。
         
          第十五條    夫妻雙方都有參加生產、工作、學習和社會活動的自由,一方不得對他方加以限制或干涉。
          【釋義】  本條是對夫妻人身自由權的規定。
          人身自由權是每個公民的權利,本條為什么還要對夫妻的人身自由權專作規定呢?這里規定的夫妻人身自由權并不是公民的人身自由權的全部內容,而是與夫妻關系有關的人身自由權的內容,涉及參加生產、工作、學習和社會活動。實際上講的是婦女參加社會活動、進行社會交往、從事社會職業的權利。婦女的這一權利,不僅取決于其在家庭中的地位,主要的是取決于婦女在社會中的地位。這一規定的目的在于限制丈夫對妻子人身自由權利的干涉,這是在社會主義條件下婦女參與社會活動的權利的體現。
          規定夫妻人身自由權有重要的意義。在舊中國,婦女在家庭中處于從屬的地位,作為妻子的婦女更是受到各種約束,參加社會活動是根本不可能的事情。婦女是“從人者”,凡事“皆從男子”,婚前從父兄、婚后從夫、夫死從兒!芭谎酝狻,婦女被囚禁在家庭的牢籠之中,排除在社會活動之外,在家庭中伺候丈夫、老人與兒女,從事家務勞動,無權過問、更無權參與社會公共管理事務。由于婦女不能從事社會活動,在家庭中處于從屬地位,在社會上更沒有地位。婦女如果不參加社會工作,生活依賴丈夫,就不可能享有與男子真正的平等的地位。婦女只有積極參加學習、不斷提高自身的政治覺悟和文化素質,參加公共勞動和社會活動,才能使婦女的家庭和社會地位真正得到提高,也才能真正與男子平等。因此,1950年的婚姻法第9條規定:“夫妻雙方均有選擇職業、參加工作和參加社會活動的自由!边@一規定對婦女積極參加生產和社會工作起到了積極的作用。1980年婚姻法對這一條進行了完善,增加了參加學習的自由。這次婚姻法修改,對這一條未作修改。
          一、參加生產工作的權利
          夫妻有參加生產、工作的自由。所謂生產、工作是指一切社會勞動。我國婦女參加生產與工作非常積極,國家與社會也提供了有力的保障。根據1994年《中國婦女的狀況白皮書》,中國女性從業人員已占社會總從業人員的44%左右,高于世界34.5%的比例。因此,我們堅持婦女參加生產、工作的自由權的規定是非常正確的。婦女享有參加生產、工作的自由權而不受干涉,是婦女享有與丈夫平等地位的前提。
          二、參加學習的權利
          夫妻雙方都有參加學習的自由。這里的學習,不僅包括正規的在校學習,也包括掃盲學習、職業培訓以及其他各種形式的專業知識與專業技能的學習。保證婦女的學習的自由權,對于提高婦女的文化素質、提高婦女的就業率,對于婦女在家庭中與丈夫的平等地位都是必不可少的。保證婦女學習的自由權,對于子女的培養、對于全民族文化素質的提高,都是必要的。根據1990年的統計,在我國15歲以上人口中,男女兩性的文盲比例是3∶7,高中文化程度的比例大約是6∶4,而大學文化程度的比例約為7∶3,根據1994年《中國婦女的狀況白皮書》,1992年統計,中學生、大學生及研究生的女性比例分別為43.1%、33.7%和24.8%?偟目磥砼允芙逃某潭鹊陀谀行,仍需要作出較大的努力。因此,婚姻法規定夫妻學習的自由權是十分必要的。
          三、參加社會活動的權利
          夫妻雙方都有參加社會活動的自由權。所謂社會活動,指參政、議政活動,科學、技術、文學、藝術和其他文化活動,各種群眾組織、社會團體的活動,以及各種形式的公益活動等。參加社會活動的自由權來自于公民依法享有的民主權利,是社會主義條件下對夫妻關系的要求;橐龇▽Ψ蚱迏⑴c社會活動自由權的規定主要是保護婦女的。舊中國婦女被排斥在社會生活之外,新中國建立以后,婦女全面參與國家和社會事務管理,在政治、經濟、教育、科技文化、體育、衛生等社會生活的各個方面都取得了令人矚目的發展。據統計,1993年國家機關工作人員中婦女已占32.44%;1992年,各級各類學校中女教師占教師總數的30-44.5%;1993年,中國已有女科技人員809.7萬人,占科技人員總數的35%;1993年,中國已有婦幼衛生專業技術人員227萬人,占全部醫務人員總數的55%;1985年到1993年,中國有國際級女運動健將404人,占中國國際級運動健將總數的51%。這些數字說明,中國婦女基本上與男子平等地參與社會活動。
          本條規定夫妻的自由權,并不意味著夫妻可以不顧家庭、為所欲為。夫妻行使人身自由的權利,必須符合法律與社會主義道德的要求,必須做到與其他權利義務的一致。公民婚前與婚后截然不同,對配偶、子女、家庭有不可推卸的責任。尤其是現在夫妻雙方都要參加工作、勞動與社會活動,家務勞動也是很繁重的。夫妻有參加社會活動的自由,但是夫妻也有相互扶養的義務,有撫養、教育子女的義務,有贍養老人的義務。如果夫妻一方對家庭、子女漠不關心,不顧一切地參加各種社會活動,與本條的立法精神是不相符合的。夫妻之間應當互相尊重、互諒互讓、互相協商,將參加工作、勞動和社會活動與盡到對家庭的責任協調一致。
         
          第十六條    夫妻雙方都有實行計劃生育的義務。
          【釋義】  本條是對夫妻實行計劃生育義務的規定。
          人口生產是除物質生產以外的第二種生產。人口生產受到物質條件的制約,對社會的發展起著促進或者延緩的作用。歷史上每一種生產方式,都有自己特定的人口規律。社會制度不同,人口生產的狀況與特點也各不相同。在舊中國,物質生產匱乏、醫療條件落后,人口生產具有高出生率、高死亡率的特點。解放后,在中國共產黨的領導下,經濟發展日新月異,人民生活水平有了很大提高,醫療條件也有長足的進步。死亡率大大降低,而出生率大大提高,我國人口迅速增長。實行計劃生育,是社會主義制度下人口生產的客觀要求。人是生產者,也是消費者,人口的生產與物質的生產有密切的關系。為了正確處理生產和需要、積累和消費,人口必須有計劃、合理地增長。在社會主義條件下,我國的人口迅速增長,給我國經濟發展和人民生活的改善造成了很大的困難。通過計劃生育控制人口的增長,是我國的一項十分緊迫的任務。因此,實行計劃生育,控制人口增長,提高人口素質,是我國的一項基本國策。我國憲法第25條規定:“國家推行計劃生育,使人口的增長同經濟和社會發展計劃相適應!睉椃ǖ冢矗箺l第2款規定:“夫妻雙方有實行計劃生育的義務!薄
          從我國的人口現狀與經濟發展水平來看,在全國范圍內普遍實行的是以降低人口增長速度為目標的計劃生育政策。自從計劃生育工作開展以來,已經取得了顯著的成績。1973年,我國人口自然增長率是20.99‰,1979年下降到11.7‰,1980年下降到10‰。按照國家計生委《中國計劃生育工作綱要》(1995年-2000年),計劃生育工作的主要目標是:到2000年,人口自然增長率降到10‰以下,總人口控制在13億以內。根據第五次人口普查的結果,截止2000年11月1日,我國總人口為12.9533億,達到了既定的目標。到2010年,我國總人口要控制在14億以內。我國人口形勢仍然不容樂觀,計劃生育的工作任務還十分艱巨。一是人口基數大。盡管生育率已經降到較低的水平,但每年出生人口的絕對數字仍然很大,全國人口總規模還在繼續增長。二是生育水平還不穩定。部分群眾的生育觀念還沒有完全轉變,一些實際困難還沒有很好解決。如果工作做得不好,生育水平仍然可能回升。三是各地工作進展不平衡。部分地區的生育水平仍然偏高。大多數農村地區計劃生育工作的整體水平還不高,特別是一些邊遠、貧困地區計劃生育的服務還跟不上。四是在建立社會主義市場經濟體制的新形勢下,計劃生育工作面臨一些新情況和新問題,流動人口的計劃生育工作的難度還很大,在人口素質、人口結構方面還存在不少問題。因此,實行計劃生育,控制人口數量,提高人口素質仍然是一項艱巨而緊迫的戰略任務。
          實行計劃生育,是民族文明和社會進步的重要標志之一。它不僅關系到夫妻、子女、家庭的切身利益,而且關系到國家的現代化建設、民族的興旺,是一個帶有全局性的問題。實行計劃生育,也是我國家庭職能的一項重要內容,必須落實到每一對育齡夫婦;橐龇ū緱l的規定,就是要把計劃生育的原則落實到每個家庭,每對夫妻之中。實行計劃生育,是夫妻雙方的一項法定義務,帶有強制性。國家政策和法律規定了計劃生育的義務,各省、自治區、直轄市也都制訂和頒布了計劃生育條例等地方性法規,違反計劃生育的有關規定,要承擔一定的法律責任。
          計劃生育是基本國策,每對夫婦都有遵守國家政策和法律法規的規定、實行計劃生育的義務,違反規定要受到制裁,這是計劃生育的一個方面;更為重要的方面,是要解決思想認識上的問題,要破除“重男輕女”、“多子多!、“養兒防老”、“傳宗接代”等陳腐思想,充分認識計劃生育的重要性和必要性,自覺地遵守國家政策和法律法規的規定,實行計劃生育。必須嚴格禁止歧視、虐待不生子女或者只生女孩的婦女的現象和行為,克服夫妻思想上重男輕女及傳宗接代的舊傳統的影響。
          夫妻雙方都有實行計劃生育的義務。因此,計劃生育并不只是婦女一方的義務,而是夫妻雙方的義務,不能片面地把計劃生育的義務推給婦女一方。在現實生活中,實行計劃生育,往往容易理解成是婦女一方的義務,與男方無關,對此不自覺履行,阻礙了計劃生育工作的正常開展,是不符合法律要求的。因此,夫妻雙方要共同協商,互相配合,采取切實有效的措施,自覺履行這一法定義務。實行計劃生育,夫妻要采用避孕措施。目前我國有許多種避孕方法供夫妻選擇,使用起來一般都安全可靠、簡便易行,同時也沒有什么副作用。如婦女使用的口服避孕藥、外用避孕藥膜、宮內避孕器、輸卵管阻斷術等等。男子也有各種避孕方法,如輸精管結扎術。還有一種新的絕育方法,只要在男子陰囊輸精管處打一針,即可阻斷精液排出,從而達到終身避孕的效果。這種方法不用開刀動手術,痛苦小,也不影響性生活,必要時還可以恢復生育能力。
          夫妻雙方都有實行計劃生育的義務。但是,男女在生理上有不同的特點和自然分工,胎兒是在母腹中依賴母親的供養孕育至出生,此間胎兒不能離開母體而獨立生存。胎兒與母親的人身不可分離,母子雙方的健康和生命互相關聯,到目前為止,婦女在生育方面起著男性不可替代的作用。因此,母親比父親更加辛苦,其生育權與健康權理應受到特別保護。許多法律法規都有特別保護孕婦及生育婦女的規定,如婚姻法、婦女權益保障法、母嬰保健法、刑法等;橐龇ǖ冢常礂l中規定,女方在懷孕期間、分娩后一年內或中止妊娠后六個月內,男方不得提出離婚。婦女權益保障法第42條中規定,女方按照計劃生育的要求中止妊娠的,在手術后六個月內,男方不得提出離婚。第47條中還特別規定,婦女有按照國家有關規定生育子女的權利,也有不生育的自由。第50條中還規定,如果以結婚、懷孕、產假、哺乳等為由辭退女職工,由其所在單位或者上級機關責令改正,并可根據具體情況,對直接責任人給予行政處分。刑法第49條中規定,審判時懷孕的婦女,不適用死刑。這些規定,都體現了法律對生育婦女的特別保護。
         
          第十七條    夫妻在婚姻關系存續期間所得的下列財產,歸夫妻共同所有:
          (一)  工資、獎金;
          (二)  生產、經營的收益;
          (三)  知識產權的收益;
          (四)繼承或贈與所得的財產,但本法第十八條第三項規定的除外;
          (五)  其他應當歸共同所有的財產。
          夫妻對共同所有的財產,有平等的處理權。
          【釋義】  本條是關于夫妻共同財產的規定。
          本條和第十八、十九條共同構成對夫妻財產制的規定。所謂夫妻財產制,是規定夫妻財產關系的法律制度,包括夫妻婚前財產和婚后所得財產的歸屬、管理、使用、收益和處分,以及家庭生活費用的負擔,夫妻債務的清償,婚姻終止時夫妻財產的清算和分割等內容,其核心是夫妻婚前財產和婚后所得財產的所有權歸屬問題。法律設立夫妻財產制,調整夫妻財產關系,對保護夫妻的合法權利和財產利益,維護平等、和睦的家庭關系,并保障夫妻與第三人交易安全,具有重要意義,F代各國有關婚姻家庭的法律均對夫妻財產制度作出了規定。
          關于夫妻財產制的類型,根據不同的標準,可以劃分為不同的種類:按照夫妻財產制的產生依據,可分為法定財產制和約定財產制;按照夫妻財產制的內容,可分為共同財產制、分別財產制、剩余共同財產制、聯合財產制等;按照夫妻財產制的適用情況,可分為普通財產制和非常財產制;按照財產制所涉及的夫妻財產的范圍,可分為共同財產制和特有財產制。
          各國夫妻財產制的采用,具有一定的地域性和時代性,同本國的文化傳統、倫理觀念、民主法治的發展程度緊密相連。在我國古代的宗法家族制度下,夫妻關系實行的是夫妻一體主義,“夫為妻綱”的三綱五常是婚姻家庭關系中的最高準則,妻對夫具有人身依附性,受夫權支配,一切財產歸夫所有,妻沒有獨立的財產權,正如《禮記》中說:“子婦無私貨,無私畜,無私器,不敢私假,不敢私與!贝藭r的夫妻財產制可稱為“吸收財產制”。
          近代以來,隨著西學東漸和中國民主革命的發端,傳統的宗法家族制度和封建思想受到質疑和批判,至以“科學與民主”為旗幟的“五四”新文化運動時期,先進知識分子大力宣傳“男女平等”的思想,對封建夫權發出挑戰,揭開了中國婦女解放運動的序幕。新中國成立后,廢除了封建夫權,實行男女平等的法律制度,妻子在財產上享有與丈夫相同的權利,1950年婚姻法第十條規定:“夫妻雙方對于家庭財產有平等的所有權與處理權!1980年婚姻法對夫妻財產制作了明確規定,該法第十三條規定:“夫妻在婚姻關系存續期間所得的財產,歸夫妻共同所有,雙方另有約定的除外!睆脑摋l可以看出,我國實行的是以法定財產制為主,約定財產制為輔的夫妻財產制度,其中以共同財產制為法定財產制。
          婚姻法修正案延續了1980年婚姻法對夫妻財產制的規定,仍然以共同財產制作為法定財產制,同時對約定財產制作出規定。所不同的是,修正案對夫妻共同財產的范圍作了列舉式的規定,并增加規定了夫妻個人特有財產,同時,對夫妻約定財產制作了較為詳細的規定。
          這里有兩個問題需要說明一下,第一,修正案為什么對夫妻財產制作這些修改呢?原因是1980年婚姻法產生于改革開放初期,那時的夫妻財產較少,財產關系比較簡單,法律規定比較原則。隨著社會主義市場經濟的發展,社會的經濟、文化和人的思想、生活方式都發生了深刻的變化,夫妻財產日益多樣、豐厚,財產關系日趨復雜,各種新型的財產關系不斷出現;人們的價值觀念也發生了巨大的變化,個人自由和權利觀念不斷增強,對個人價值的追求日益迫切;人們的生活方式也在快節奏地變化,特別是在年輕一代的知識階層、白領階層中,有不少人在嘗試婚前協議、AA制的生活方式,采用夫妻約定財產制的人將越來越多。這一切使得原有的有關夫妻財產制的規定愈來愈顯示出其局限性,不盡適應社會經濟發展的需要,調整變化了的夫妻財產關系,充分保護公民個人財產所有權以及對財產權利的合理行使。1980年婚姻法關于夫妻財產制的規定存在兩個方面的缺陷:一、夫妻共同財產的范圍過寬,根據該法第十三條的規定,除非夫妻雙方對婚后財產作出約定,否則,夫妻在婚姻關系存續期間所得的財產基本上都歸夫妻共同所有。這一規定重視夫妻作為生活共同體的一面,但對尊重個人意愿、保護個人財產權方面顯得不足,應當適當縮小夫妻共同財產的范圍,增加有關夫妻個人特有財產的規定;二、對夫妻約定財產制的規定過于簡單,對約定的要件、范圍、方式、效力等重要問題都沒有規定,在實踐中缺乏可操作性,應當對夫妻約定財產制作進一步的規定。
          第二,修正案為什么延續了原有的夫妻財產制,仍以共同財產制作為法定財產制?所謂法定財產制,是指在夫妻婚前或婚后均未對夫妻財產作出約定,或所作約定不明確時,依照法律規定直接適用的夫妻財產制。本條和第十八條共同構成了我國夫妻法定財產制的內容。各國由于政治、經濟、文化傳統和民族習慣不同,法律規定的直接適用的法定財產制也不盡相同。目前,各國采用的法定財產制主要有共同財產制、分別財產制、剩余共同財產制和聯合財產制等形式,其中以共同財產制和分別財產制為典型的正相對立的兩種財產制。根據本條的規定,我國的法定財產制采用的是共同財產制。共同財產制,是指除夫妻個人特有財產外,夫妻在婚姻關系存續期間所得的財產,歸夫妻共同所有的財產制。共同財產制又具體劃分為一般共同制、婚后所得共同制和勞動所得共同制等形式。除我國外,法國、荷蘭、巴西、俄羅斯等國也采用共同財產制作為法定財產制。分別財產制,是指夫妻婚前、婚后所得的財產均歸夫妻個人所有,各自獨立行使管理、使用、收益和處分權。分別財產制使夫妻婚前和婚后所得的財產不因結婚而發生財產上的共有,各自保持經濟獨立,體現了對個人價值的肯定和對個人財產權的保護。英美法系的多數國家及日本等國,以分別財產制作為法定財產制。這次婚姻法修正案之所以仍然采用共同財產制作為法定財產制,是從我國現實的國情考慮的。在當前社會中,男女兩性的經濟地位事實上仍存在著很大差距,職業女性的受教育程度、就業機會和經濟收入大多不如男子,而一些婦女沒有參加就業或因養育子女、照顧家庭放棄了原有的職業,這些女性基本沒有獨立的經濟收入,在這種情況下實行分別財產制,往往會形成事實上的夫妻不平等。而共同財產制有利于保障夫妻中經濟能力較弱一方的權益,有利于實現真正的夫妻地位平等。同時保持法律的連續性,可以避免對婚姻家庭生活和社會生活產生劇烈的震蕩。這也符合我國文化傳統和當前絕大多數人對夫妻財產制的要求。共同財產制雖然在尊重個人意愿、保護個人權利上顯得不足,但更符合夫妻作為生活共同體的要求,有利于維系更加平等、和睦的家庭關系。
          本條第一款規定,夫妻在婚姻關系存續期間所得的下列財產,如工資和獎金、從事生產、經營的收益等,歸夫妻共同所有。這一規定表明,我國的夫妻共同財產制采用的是婚后所得共同制,即在婚姻關系存續期間,除個人特有財產和夫妻另有約定外,夫妻雙方或一方所得的財產,均歸夫妻共同所有,夫妻雙方享有平等的財產所有權的制度。這里的共同所有指的是共同共有,不是按份共有。
          根據本條的規定,我國的夫妻共同財產具有以下特征:
          1.夫妻共同財產的主體,是具有婚姻關系的夫妻,未形成婚姻關系的男女兩性,如未婚同居、婚外同居等,以及無效或被撤銷婚姻的男女雙方,不能成為夫妻共同財產的主體。
          2.夫妻共同財產,是在婚姻關系存續期間取得的財產,婚前財產不屬于夫妻共同財產;橐鲫P系存續期間,自合法婚姻締結之日起,至夫妻一方死亡或離婚生效之日止。
          3.夫妻共同財產的來源,為夫妻雙方或一方所得的財產,既包括夫妻通過勞動所得的財產,也包括其他非勞動所得的合法財產,當然,法律直接規定為個人特有財產的和夫妻約定為個人財產的除外。這里講的“所得”,是指對財產權利的取得,而不要求對財產實際占有,如果一方在婚前獲得某項財產如稿費,但并未實際取得,而是在婚后出版社才支付稿費,此時這筆稿費不屬于夫妻共同財產。同理,如果在婚后出版社答應支付一筆稿費,但直到婚姻關系終止前也沒有得到這筆稿費,那么這筆稿費也屬于夫妻共同財產。
          4.夫妻對共同財產享有平等的所有權,雙方享有同等的權利,承擔同等的義務。夫妻對共同所有的財產,有平等的處理權。特別是夫妻一方對共同財產的處分,除另有約定外,應當取得對方的同意。
          5.不能證明屬于夫妻一方的財產,推定為夫妻共同財產。最高人民法院1993年11月的《關于人民法院審理離婚案件處理財產分割問題的若干具體意見》(以下簡稱《意見》)中規定:“對個人財產還是夫妻共同財產難以確定的,主張權利的一方有責任舉證。當事人舉不出有力證據,人民法院又無法查實的,按夫妻共同財產處理!贝艘幎词沁@一原則在法律上的體現。國外也有類似的規定,瑞士民法典第226條規定:“凡無證據證明屬于夫妻一方個人財產的財物均視為夫妻共同財產!薄
          6.分割夫妻共同財產,原則上應當均等分割。根據生產、生活的實際需要、財產的來源等情況,由雙方協議處理,協議不成時,由人民法院根據財產的具體情況,照顧子女和女方權益的原則判決。
          7.夫妻一方死亡,如果分割遺產,應當先將夫妻共同財產的一半分歸另一方所有,其余的財產為死者遺產,按照繼承法處理。
          關于夫妻共同財產的范圍,本條第一款作了列舉式的規定:
          (一)工資、獎金。這里的“工資、獎金”應作廣義的理解,泛指工資性收入,目前我國職工的基本工資只是個人收入的一部分,在基本工資之外,還有各種形式的補貼、獎金、福利等,甚至還存在著一定范圍的實物分配,這些共同構成了職工的個人收入,當然,在一些現代企業或外資企業中,也存在著一定比例的高工資、高收入,甚至年薪、股份期權等,這些收入都屬于工資性收入,屬于夫妻共同財產的范圍。
          (二)生產、經營的收益。如果說工資、獎金屬于夫妻的勞動所得,那么,從事生產、經營的收益,既包括勞動所得,也包括大量的資本性收入。這里的“生產、經營收益”,既包括農民的生產勞動收入,也包括工業、服務業、信息業等行業的生產、經營收益。隨著市場經濟的發展,有越來越多的人買賣股票和債券,投資于公司、企業經營,還有不少人依靠自己的資本或籌資興辦公司、企業,這些人成為大量資本的擁有者,經營收益豐厚。這些經營收益也屬于夫妻共同財產。在婚姻法修改過程中,有人提出,為保護個人財產權,防止有些人不勞而獲、借婚姻取得大量財產,應當將個人的經營收益作為個人特有財產而不是夫妻共同財產。這種意見雖有一定的道理,但是應當看到,經營收益與工資、獎金一樣,都是個人的收入,二者沒有本質的區別,在共同財產制下都應當屬于夫妻的共同財產,否則與法理相悖。如果從事經營的一方怕對方利用婚姻關系侵吞自己的財產,可以通過約定財產制來保護自己的權益。也有人提出,如果把生產經營收益作為夫妻共同財產,在離婚時一方經營的企業財產,另一方如何分割,將是一個很難解決的問題。的確,對一方的經營收益,如股票、股權甚至整個公司企業這類夫妻共同財產的分割,由于涉及到婚姻法和公司法、證券法的關系,分割時存在一定的法律障礙,處理起來比較困難。這需要在社會實踐和司法實踐中積累經驗。有的法院在審理此類案件時的解決辦法是:在財產分割問題上,對涉及股票、股份、股權或公司、企業等財產的,在不違反公司法的前提下,采取折價補償或轉移一半股份或股權等方式處理。具體做法:(1)對股票主要采取直接分割的方式,以避免對股票進行估價或折價帶來的麻煩,但在雙方協商同意的情況下,采取由持票一方折價給另一方補償的方式予以分割;(2)對股份或股權,如經公司其他股東同意、且受讓一方亦具備公司章程規定的股東條件,采取直接轉讓一半股份和股權的方式分割,否則,則將股權處理給原持有人所有,由取得股權的一方按股權價值補償給另一方,該價值盡量由離婚雙方協商確定,協商不成的,一般以股權所在公司當年每股的凈資產額確定其價值。
          (三)知識產權的收益。知識產權是一種智力成果權,它既是一種財產權,也是一種人身權,具有很強的人身性,與人身不可分離,婚后一方取得的知識產權權利本身歸一方專有,權利也僅歸權利人行使,作者的配偶無權在其著作中署名,也不能決定作品是否發表。但是,由知識產權取得的經濟利益,則屬于夫妻共同財產,如因發表作品取得的稿費,因轉讓專利獲得的轉讓費等,歸夫妻共同所有。
          (四)因繼承或贈與所得的財產,但遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產除外。關于因繼承所得的財產,有人提出,根據我國繼承法的規定,女婿、兒媳不在法定繼承人的范圍之內,如果將一方繼承的財產作為夫妻共同財產,等于擴大了法定繼承人的范圍,與繼承法的規定相違背;而遺囑繼承則體現了強烈的個人意志性,遺囑人將其財產指定由特定的人繼承,體現了對其所擁有財產的處分權,如果將夫妻一方因遺囑繼承而得到的財產視為夫妻共同財產,等于變更了遺囑,這違背了遺囑人的意愿,限制了其對財產的自由處分權,因此,婚姻存續期間,一方繼承的財產不宜作為夫妻共同財產。這種觀點的意義在于,努力從維護個人財產權的角度出發,積極保護個人權利,應該說,這種觀點正是實行分別財產制的理論基礎,而正與實行共同財產制的基本觀念相對立,如前所述,共同財產制關注更多的是家庭,是夫妻共同組成的生活共同體,而不是個人,在這一制度下,夫妻一方經法定繼承或遺囑繼承的財產,同個人的工資收入、知識產權收益一樣,都是滿足婚姻共同體存在的必要財產,應當歸夫妻共同所有。而且,法定繼承的財產歸夫妻共有,并沒有擴大法定繼承人的范圍,因為女婿、兒媳只是分享了其配偶應得的遺產份額,并不影響其他法定繼承人的利益。在遺囑繼承中,可以將遺囑人交由夫妻一方繼承的遺產視為留給整個家庭的財產,如果遺囑人的本意是只給夫妻一方,不允許其配偶分享,則可以在遺囑中指明,確定該財產只歸一方所有,根據本條第四項的但書和第十八條第三項的規定,該遺產就不是夫妻共同財產而是一方的特有財產了,這樣,也就體現遺囑人的意愿了。關于贈與的財產,與此同理,可以將贈與夫妻一方的財產視為贈與整個家庭的財產,歸夫妻共同所有,這也是與大多數人的思想觀念相符合的,如果說丈夫的朋友贈送的洗衣機只歸丈夫所有,妻子用來洗衣服要經過丈夫許可,那才有點奇怪呢。如果贈與人只想贈與夫妻的一方,可以在贈與合同中指明該財產只歸其中的一方所有,這樣,也就尊重了贈與人的意愿。有人提出,目前一些國家采用的婚后所得共同制一般是指夫妻通過勞動獲得的財產,非勞動所得的財產,如繼承、受贈的財產等應當規定為夫妻的個人財產。這次修改婚姻法沒有采納這種意見。
          (五)其他應當歸共同所有的財產。這項規定屬于概括性規定。隨著社會經濟的發展和人們生活水平的提高,夫妻共同財產的范圍在不斷地擴大,共同財產的種類在不斷地增加,目前,夫妻共同財產已由原來簡單的生活用品發展到汽車、房產、股票、債券乃至整個公司、企業等,今后還將出現一些新的財產類型。上述四項只是列舉了現已較為明確的共同財產的范圍,但難以列舉齊全,因此,作了這項概括性規定。
          本條第二款規定:“夫妻對共同所有的財產,有平等的處理權!边@是關于夫妻如何對共同財產行使所有權的規定。如前所述,夫妻共同財產的性質是共同共有,不是按份共有,因此夫妻對全部共同財產,應當不分份額地享有同等的權利,承擔同等的義務。不能根據夫妻雙方經濟收入的多少來確定其享有共同財產所有權的多少。夫妻雙方對共同財產享有平等的占有、使用、收益和處分的權利。夫妻一方對共同財產的使用、處分,除另有約定外,應當在取得對方的同意之后進行。尤其是重大財產問題,未經對方同意,任何一方不得擅自處分。夫妻一方在處分共同財產時,另一方明知其行為而不作否認表示的,視為同意,事后不得以自己未參加處分為由否認處分的法律效力。夫妻一方未經對方同意擅自處分共同財產的,對方有權請求宣告該處分行為無效,但不得對抗善意第三人,即如果第三人不知道也無從知道夫妻一方的行為屬于擅自處分行為的,該處分行為有效,以保護第三人的利益,維護交易安全,因為在多數情況下,由于夫妻在日常生活中互有代理權,第三人很難知道夫妻一方的行為是否經過對方同意,也不必知道。此時,一方因擅自處分行為給配偶造成損失的,應當予以賠償。因一方擅自處分行為所負的債務,應由該方以個人財產清償。最高人民法院1993年11月的《意見》第十七條規定,一方未經對方同意,擅自資助與其沒有扶養義務的親朋所負的債務;或一方未經對方同意,獨自籌資從事經營活動,其收入確未用于共同生活所負的債務,不能認定為夫妻共同債務,應由一方以個人財產清償。
         
          第十八條    有下列情形之一的,為夫妻一方的財產:
          (一)  一方的婚前財產;
          (二)一方因身體受到傷害獲得的醫療費、殘疾人生活補助費等費用;
          (三)遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產;
          (四)  一方專用的生活用品;
          (五)  其他應當歸一方的財產。
          【釋義】  本條是關于夫妻特有財產的規定。
          本條關于夫妻特有財產的規定,是這次修改婚姻法新增加的一個內容,也是完善我國夫妻財產制的一個重要方面。
          所謂夫妻特有財產,也稱夫妻保留財產,是指夫妻在實行共同財產制的同時,依照法律規定或夫妻約定,夫妻各自保留的一定范圍的個人所有財產。根據產生的原因不同,特有財產可分為法定的特有財產和約定的特有財產。法定的特有財產,是指依照法律規定所確認的夫妻雙方各自保留的個人財產,本條即屬于法定特有財產的規定。所謂特有財產制,就是夫妻在實行共同財產制時,基于法律規定或雙方約定,夫妻各自保留一定范圍的個人所有財產,并對該財產進行管理、使用、收益和處分,以及有關的財產責任、特有財產的效力等內容組成的法律制度。
          特有財產制是對夫妻共同財產制的限制和補充。特有財產制不同于分別財產制。在分別財產制下,無論是法定的分別財產制,還是約定的分別財產制,其全部夫妻財產,包括婚前財產和婚后全部財產,都歸屬于夫妻各自所有;特有財產制是在依法或依約定實行夫妻共同財產制的前提下,夫妻各自保留一定范圍的個人財產。特有財產制是與共同財產制同時并存的,沒有共同財產制,也就無所謂特有財產制,特有財產制是共同財產制的限制和補充。
          特有財產是夫妻在婚姻關系存續期間分別保留的個人財產,獨立于夫妻共同財產之外,夫妻雙方對各自的特有財產,享有獨立的管理、使用、收益和處分權利,他人不得干涉。夫妻可以約定將各自的特有財產交由一方管理;夫妻一方也可以將自己的特有財產委托對方代為管理,對方代為管理的,適用民法通則關于代理的一般規定。對家庭生活費用的負擔,在夫妻共同財產不足以負擔家庭生活費用時,夫妻應當以各自的特有財產分擔。
          目前,世界上許多設有共同財產制的國家和地區,對夫妻共同財產的范圍加以限制,明確規定了夫妻特有財產的范圍。下面,將一些國家有關夫妻特有財產的規定作一簡單介紹。法國民法典規定:下列財產,即使為婚姻期間取得的,按其性質為各自的財產:屬夫或妻一方使用的衣服及日用布制品、賠償身體或精神上損害的訴權、不能讓與的債權及補助金,以及更廣而言之,一切具有個人特點的財產及專屬個人的權利。夫或妻一方為其職業所必需的勞動工具,按其性質亦為各自所有的財產。在婚姻期間,由繼承、贈與或遺贈而取得的財產,為各自所有的財產。瑞士民法典第198條規定:根據法律規定,以下財產為夫妻一方個人所有的財產:(1)夫妻一方專有的個人使用物品;(2)結婚時屬于夫妻一方所有的財產,或在婚姻關系存續期間通過繼承或其他方式無償取得的財產;(3)因精神賠償所獲得的補償金;(4)夫妻一方個人財產的替代物。羅馬尼亞家庭法典規定:以下財產不屬于夫妻共同財產,而是夫妻一方的單獨財產:(1)結婚前所獲得的財產;(2)以繼承、遺贈或贈與方式轉移或獲得的財產,除非贈與人規定其為共同財產;(3)夫妻任何一方供個人使用的財產或從事其職業所需要的財產;(4)作為獎品或獎金獲得的財產,科學或文學手段,藝術手稿及草圖,革新或發明的設計稿以及其他類似的物品;(5)保險金或作為造成個人傷害的賠償而判給的損害賠償金;(6)能表示或代替單獨財產的價值或體現該價值的財產。我國臺灣地區“民法”第1013條規定,下列財產為特有財產:(1)專供夫或妻個人使用的物;(2)夫或妻職業上必需的物;(3)夫或妻所受之贈物,經贈與人聲明為其特有財產的。從以上規定可以看出,各國對夫妻特有財產范圍的規定,有一定的相似之處,但也存在一定的差異。此外,有一些國家的法律,如法國、德國、瑞士等,對夫妻特有財產的管理、使用、收益和處分權利及其財產責任、特有財產的效力、特有財產的舉證責任、特有財產與共同財產之間的結算等作了進一步的規定,從而形成特有財產制度。
          規定夫妻特有財產的意義在于,它彌補了共同財產制對個人權利和意愿關注不夠的缺陷,防止共同財產范圍的無限延伸,有利于保護個人財產權利。關于我國婚姻法增加規定夫妻特有財產的原因,在對第十七條的解釋中已有論述。關于我國夫妻特有財產的范圍,本條作了列舉式的規定,下面逐一進行介紹:         
          (一)一方的婚前財產;榍柏敭a是指夫妻在結婚之前各自所有的財產,包括婚前個人勞動所得財產、繼承或受贈的財產以及其他合法財產;榍柏敭a歸各自所有,不屬于夫妻共同財產。最高人民法院1993年11月的《意見》第六條規定:“一方婚前個人所有的財產,婚后由雙方共同使用、經營、管理的,房屋和其他價值較大的生產資料經過8年,貴重的生活資料經過4年,可視為夫妻共同財產!边@是關于個人婚前財產轉化為夫妻共同財產的規定,是適宜的,曾在司法實踐中發揮過重要的作用。這次修改,考慮到現在夫妻婚前財產越來越多,籠統地將上述規定作為法律規定會產生一些問題,并且從物權制度上也需進一步研究。因此,先是明確一方的婚前財產屬于夫妻個人財產,不能轉化為夫妻共同財產,即使在離婚時,也不能作為共同財產進行分割,除非當事人另有約定。但為了保護弱者特別是婦女的權益,婚姻法增加了第四十條規定:“夫妻書面約定婚姻關系存續期間所得的財產歸各自所有,一方因撫育子女、照料老人、協助另一方工作等付出較多義務的,離婚時有權向另一方請求補償,另一方應當予以補償!蓖瑫r第四十二條規定:“離婚時,如一方生活困難,另一方應從其住房等個人財產中給予適當幫助。具體辦法由雙方協議;協議不成時,由人民法院判決!贝送,第四十六條還規定了離婚過錯賠償制度,該條規定:“有下列情形之一,導致離婚的,無過錯方有權請求損害賠償:(一)重婚的;(二)有配偶者與他人同居的;(三)實施家庭暴力的;(四)虐待、遺棄家庭成員的!薄
          (二)一方因身體受到傷害獲得的醫療費、殘疾人生活補助費等費用。這里的“醫療費、殘疾人生活補助費等費用”是指與生命健康直接相關的財產。由于這些財產與生命健康關系密切,對于保護個人權利具有重要意義,因此應當專屬于個人所有,而不能成為共同財產。不少規定夫妻特有財產的國家將具有人身性質的財產規定為夫妻個人財產,如美國統一婚姻財產法第四節中規定,“對其人身傷害的賠償”為夫妻個人財產;瑞士民法典第198條規定,“因精神賠償所獲得的補償金”為夫妻一方個人所有的財產;羅馬尼亞家庭法典規定,“保險金或作為造成個人傷害的賠償而判給的損害賠償金”為夫妻一方的單獨財產。本條將因身體受到傷害獲得的醫療費、殘疾人生活補助費作為夫妻一方個人財產,有利于維護受害人的合法權益,為受害人能夠得到有效治療、殘疾人能夠正常生活提供了法律保障。
          (三)遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產。根據第十七條第(四)項的規定,因繼承或贈與所得的財產,屬于夫妻共同財產。但為了尊重遺囑人或贈與人的個人意愿,保護公民對其財產的自由處分權,如果遺囑人或贈與人在遺囑或贈與合同中明確指出,該財產只遺贈或贈給夫妻一方,另一方無權享用,那么,該財產就屬于夫妻特有財產,歸一方個人所有。這樣規定的另一個意義在于,防止夫妻另一方濫用遺產或受贈的財產,如妻子的朋友贈送一筆錢資助孩子上學,而丈夫有酗酒惡習,如果這筆錢屬于夫妻共同財產,丈夫就有可能利用它買酒,在這種情況下,贈與人可以在贈與時確定這筆現金只贈送給妻子,屬于妻子個人所有,丈夫就無權將其用來酗酒了。對此,我國臺灣地區也有類似規定,臺灣地區“民法”第1013條規定,夫或妻所受之贈物,經贈與人聲明為其特有財產的,屬于夫妻個人財產。
          (四)一方專用的生活用品。一方專用的生活用品具有專屬于個人使用的特點,如個人的衣服、鞋帽等,應當屬于夫妻特有財產。我國司法實踐中,在處理離婚財產分割時,一般也將個人專用的生活物品,作為個人財產處理。在婚姻法修改過程中,有一種意見認為,用夫妻共同財產購買的且價值較大的生活用品,如貴重的首飾等,即使為一方專用,也應當屬于夫妻共同財產。這一意見未被采納。價值較大的生活用品,因其具有個人專用性,仍應當歸個人所有,這也符合夫妻雙方購買該物時的意愿。況且,夫妻對共同財產有平等的處理權,多數情況下,夫妻雙方都有價值較大的生活用品。當然,不同經濟狀況的家庭,“價值較大”的含義不同。
          (五)其他應當歸一方的財產。這項規定屬于概括性規定。夫妻特有財產除前四項的規定外,還包括其他一些財產和財產權利。隨著社會經濟的發展、新的財產類型的出現以及個人獨立意識的增強,夫妻個人特有財產的范圍也將有所增加。
         
          第十九條    夫妻可以約定婚姻關系存續期間所得的財產以及婚前財產歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。約定應當采用書面形式。沒有約定或約定不明確的,適用本法第十七條、第十八條的規定。
          夫妻對婚姻關系存續期間所得的財產以及婚前財產的約定,對雙方具有約束力。
          夫妻對婚姻關系存續期間所得的財產約定歸各自所有的,夫或妻一方對外所負的債務,第三人知道該約定的,以夫或妻一方所有的財產清償。
          【釋義】  本條是關于夫妻約定財產制的規定。
          本條關于夫妻約定財產制的規定,是在1980年婚姻法第十三條規定的基礎上加以補充和完善形成的,是這次修改婚姻法完善我國夫妻財產制的一個重要方面。
          所謂約定財產制,是指法律允許夫妻用協議的方式,對夫妻在婚前和婚姻關系存續期間所得財產的所有權的歸屬、管理、使用、收益、處分以及對第三人債務的清償、婚姻解除時財產的分割等事項作出約定,從而排除或部分排除夫妻法定財產制適用的制度。約定財產制是相對于法定財產制而言的,它是夫妻以契約的方式依法選擇適用的財產制,而法定財產制是依照法律直接規定而適用的財產制,約定財產制具有優先于法定財產制適用的效力,只有在當事人未就夫妻財產作出約定,或所作約定不明確,或所作約定無效時,才適用夫妻法定財產制。本條第一款即規定:“沒有約定或約定不明確的,適用本法第十七條、第十八條的規定!
          約定財產制與法定財產制相比較而言,其靈活性更強,更能適應復雜多樣的夫妻財產關系,更能適應現代社會豐富多樣的生活方式,也更能體現當事人的真實意愿和個性化的需要。目前世界各國都愈來愈重視約定財產制的意義和作用。美國、英國、法國、德國、瑞士和俄羅斯等許多國家和地區都在法律中明文規定,夫妻雙方可以在婚前或婚姻關系存續期間,約定采用某種財產制來支配他們之間的財產關系。如瑞士民法典第182條規定:“夫妻雙方可以在結婚前或者結婚后,締結夫妻財產契約!倍砹_斯聯邦家庭法典第42條規定:“夫妻雙方有權以婚姻合同變更法律規定的財產共有制,有權對夫妻的全部財產、財產的個別類型或者夫妻各方的財產確定共有、按份所有或者分別所有制度。無論是對夫妻現有的財產,還是對夫妻將來的財產均可訂立婚姻合同!蔽覈_灣地區“民法典”第1004條規定:“夫妻得于結婚前或結婚后,以契約就本法所定之約定財產制中,選擇其一,為其夫妻財產制!
          允許夫妻采用約定財產制的國家,關于約定財產制內容的規定不盡相同,從立法限制的程度看,大體可分為兩種情況:一種是立法限制較少的,即對婚姻當事人約定財產關系的范圍和內容沒有嚴格限制,法律既沒有規定幾種財產制形式供當事人選擇,在程序上也沒有特別要求,如英國、日本等國。另一種是立法限制較多的,即在約定財產制的范圍上,明確規定約定時可供選擇的財產制,在約定的內容上規定不得相抵觸的事由,在程序上要求夫妻訂立要式契約,如法國、德國、瑞士等國。
          我國1950年婚姻法對夫妻約定財產制沒有作出規定,從新中國成立到文革結束前這一段時期,我國的經濟發展水平和人民生活水平相對較低,公民的個人財產和家庭財產都很少,因此在實際生活中對夫妻財產進行約定的也很少。
          1980年婚姻法適應新時期社會經濟發展和家庭財產關系變化的需要,在規定以共同財產制為法定財產制的同時,允許夫妻雙方對財產關系作出約定,以排除共同財產制的適用,該法第十三條規定:“夫妻在婚姻關系存續期間所得的財產,歸夫妻共同所有,雙方另有約定的除外!弊罡呷嗣穹ㄔ1993年11月的《意見》也規定:“夫妻雙方對財產歸誰所有以書面形式約定的,或以口頭形式約定,雙方無爭議的,離婚時應按約定處理。但規避法律的約定無效!痹试S夫妻按照雙方的意愿,約定處理夫妻財產關系,適應新形勢下夫妻因各種原因,如個人承包經營、再婚夫妻的財產、涉外婚姻及涉及港、澳、臺同胞的婚姻等,以多種形式處理雙方財產問題的需要,體現了夫妻享有平等的財產權利,有利于減少家庭糾紛,保護當事人的合法權益。但1980年婚姻法僅規定夫妻婚姻關系存續期間的財產關系進行約定,對婚前財產和約定財產制的內容,如約定的范圍、約定的條件和方式、約定的效力等未作規定。
          隨著社會主義市場經濟的發展,夫妻財產日益增多,財產關系日趨復雜多樣;人們的價值觀念和婚姻家庭觀念也發生了很大變化,個人權利意識和獨立意識不斷增強;人們的生活方式也在不斷地變化,一些人特別是年輕人,為了保持生活的獨立性或出于其他原因,開始嘗試婚前協議、AA制的生活方式,而從事企業經營或其他高收入職業的人群,為了保護個人財產權利,避免因配偶的債務殃及自己的財產,或者為了減少夫妻財產因個人債務而承擔的風險,或者為了防止對方借婚姻謀取財產,對夫妻約定財產制的需求更為強烈。此外,隨著離婚時財產分割的糾紛增多,采用約定財產制的人們也會有所增加。隨著采用約定財產制來調整夫妻財產關系的人的不斷增多,原有的有關夫妻約定財產制的規定就顯得過于簡單,既缺乏指導性,也缺乏可操作性,需要增加規定,以完善我國的夫妻約定財產制度。
          本條正是在這樣的基礎上,對約定財產制作了補充和完善。根據本條的規定,我國夫妻約定財產制的內容主要包括以下幾個方面:
          (一)  約定的條件和方式
          夫妻對財產關系進行約定是一種雙方民事法律行為,它不僅要符合民事法律行為的一般要件,還要符合婚姻法的有關規定,因為該約定是基于配偶這一特殊身份發生的。夫妻對財產關系的約定需要符合下列要件:(1)締約雙方必須具有合法的夫妻身份,未婚同居、婚外同居者對財產關系的約定,不屬于夫妻財產約定。(2)締約雙方必須具有完全民事行為能力。(3)約定必須雙方自愿。夫妻對財產的約定必須出于真實的意思表示,以欺詐、脅迫手段或乘人之危使對方在違背真實意思的情況下作出的約定,對方有權請求變更或者撤銷。(4)約定的內容必須合法,不得利用約定規避法律以損害國家、集體或他人的利益,不得違背社會公共利益。約定的內容不得超出夫妻財產的范圍,如不得將其他家庭成員的財產列入約定財產的范圍,不得利用約定逃避對第三人的債務以及其他法定義務。
          關于約定的方式,本條第一款規定:“約定應當采用書面形式!边@樣規定的目的,在于更好地維護夫妻雙方的合法權益以及第三人的利益,維護交易安全,避免發生糾紛。當然如果夫妻以口頭形式作出約定,事后對約定沒有爭議的,該約定也有效。夫妻以書面形式對其財產作出約定后,可以進行公證。在婚姻法修改過程中,有一種意見認為,夫妻對財產關系的約定,應當進行公證。這種觀點不符合公證自愿的原則,而且公證只具有證明的效力,不是約定生效的要件。還有一種意見認為,夫妻對財產的約定應當向婚姻登記機關進行登記,未經登記不生效力或不得對抗善意第三人。由于夫妻財產登記的內容、效力等問題比較復雜,而我國對家庭財產的監管還不夠規范和完善,因此這次修改婚姻法沒有采納這種意見。
          (二)約定的時間和范圍
          關于約定的時間,本條未作規定。根據我國的實際情況,對約定的時間不必作更多的限制。約定可以在婚前進行也可以在婚后進行。
          關于約定的范圍,本條第一款規定:“夫妻可以約定婚姻關系存續期間所得的財產以及婚前財產歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有!边@一規定的范圍是比較寬的,根據這一規定,夫妻既可以對婚姻關系存續期間所得的財產進行約定,也可以對婚前財產進行約定;既可以對全部夫妻財產進行約定,也可以對部分夫妻財產進行約定;既可以概括地約定采用某種夫妻財產制,也可以具體地對某一項夫妻財產進行約定;既可以約定財產所有權的歸屬或者使用權、管理權、收益權、處分權的行使,也可以約定家庭生活費用的負擔、債務清償責任、婚姻關系終止時財產的分割等事項。
          關于當事人可以約定采用哪種夫妻財產制,本條未作規定,即沒有對當事人可以選擇的財產制進行限制。一般來說,當事人可以約定采用的夫妻財產制主要有以下幾種:(1)一般共同制:夫妻的婚前財產和婚姻關系存續期間所得的財產均歸夫妻共同所有;(2)勞動所得共同制:夫妻婚后的勞動所得歸夫妻共有,非勞動所得的財產,如繼承、受贈的財產、人身損害賠償金等,歸各自所有;(3)管理共同制:夫妻的婚前財產和婚姻關系存續期間所得的財產歸各自所有,同時根據雙方的約定,除特有財產外,雙方的財產由夫或妻統一管理;(4)分別財產制:夫妻的婚前財產和婚姻關系存續期間所得的財產均歸各自所有,各自獨立管理,委托對方管理的,適用有關委托代理的規定。如果當事人不愿意概括地約定采用某種夫妻財產制,也可以對部分夫妻財產,甚至某一項財產進行約定,如當事人可以約定一方從事生產經營的收益歸其本人所有,也可以約定一方因身體受到傷害獲得的賠償金歸夫妻共同所有。
          (三)約定的效力
          約定的效力,分為對內效力(指夫妻之間)和對外效力(指對第三人)。
          1.關于對內效力,本條第二款規定:“夫妻對婚姻關系存續期間所得的財產以及婚前財產的約定,對雙方具有約束力!狈蚱迣ω敭a關系的約定,對雙方具有約束力,雙方按照約定享有財產所有權以及管理權等其他權利,并承擔相應的義務。
          2.關于對外效力,主要考慮的是在夫妻對財產進行約定,保護夫妻財產權的同時,要保障第三人的利益,維護交易安全。夫妻之間對財產關系的約定,如何對第三人產生效力?關于這一問題,一些國家規定夫妻財產約定須進行登記或為第三人所明知,才能對第三人發生法律約束力。如德國民法典第1412條規定:“如果婚姻雙方排除或變更法定婚姻財產制,則對于婚姻一方與第三人之間所采取的法律行為,只在婚姻合同在采取上述法律行為之時已在主管的初級法院的婚姻財產制登記簿上登記或已為該第三人所知的情形,婚姻雙方方得以此針對第三人對該法律行為提出異議!比毡久穹ǖ涞756條規定:“夫妻訂有同法定財產制相異的契約時,除非于婚姻申報前進行登記,不得以之對抗夫妻的承受人及第三人!蔽覈_灣地區“民法”第1008條規定:“夫妻財產制契約之訂立、變更或廢止,非經登記,不得以之對抗第三人!比缜八,目前我國沒有建立夫妻財產登記制度,為了保障第三人的利益不因夫妻財產約定而受到損害,本條第三款規定:“夫妻對婚姻關系存續期間所得的財產約定歸各自所有的,夫或妻一方對外所負的債務,第三人知道該約定的,以夫或妻一方所有的財產清償!薄
          這一規定以“第三人知道該約定”為條件,即在第三人與夫妻一方發生債權債務關系時,如果第三人知道其夫妻財產已經約定歸各自所有的,就以其一方的財產清償;第三人不知道該約定的,該約定對第三人不生效力,夫妻一方對第三人所負的債務,按照在夫妻共同財產制下的清償原則進行償還。關于第三人如何知道該約定,既可以是夫妻一方或雙方告知,也可以為第三人曾經是夫妻財產約定時的見證人或知情人。如何判斷第三人是否知道該約定,夫妻一方或雙方負有舉證責任,夫妻應當證明在發生債權債務關系時,第三人確已知道該約定。本款中的“夫或妻一方對外所負的債務”,是指夫妻一方以自己的名義與第三人之間產生的債務,至于是為夫妻共同生活所負的債務,還是個人債務,在所不問,即無論是為子女教育所負的債務,或個人從事經營所負的債務,還是擅自資助個人親友所負的債務,都適用本款的規定。
         
          第二十條    夫妻有互相扶養的義務。
          一方不履行扶養義務時,需要扶養的一方,有要求對方付給扶養費的權利。
          【釋義】  本條是關于夫妻間扶養義務的規定。根據本條規定,夫妻雙方有互相扶養的義務。
          這里的扶養是指夫妻之間的一方對其配偶負有提供生活供養責任的法律關系。如丈夫有住房的,應當向妻子提供該住房供其居住。再如,夫妻共同負擔日常生活費用,也是扶養義務的體現。
          夫妻之間的互相扶養既是權利又是義務,這種權利義務是平等的。也就是說,丈夫有扶養其妻子的義務,妻子也有扶養其丈夫的義務;反之,夫妻任何一方均有受領對方扶養的權利。
          本條強調的是夫妻間扶養義務是相互的。夫妻相互扶養義務與夫妻地位平等是相適應的。在歷史上,由于夫妻地位不平等,丈夫成為家庭的主導者,妻子實際上是其丈夫的附屬品;谄迣Ψ虻娜松硪栏疥P系,很多國家當時都規定了夫有扶養其妻的義務,妻是其夫的被扶養者。在近代資產階級民事立法中,雖然強調天賦人權、權利平等,廢除了夫權制度,但還沒有完全體現夫妻權利地位的平等,如法國民法典一方面規定了夫妻負有相互忠實、幫助、求援的義務,但同時又規定了丈夫應當保護其妻子,丈夫負有接納其妻子,并按照其財力和身份供給其妻生活上需要的義務。又如1896年德國民法典第1360條就規定,丈夫應當按照其社會地位、財產及收益能力扶養其妻。如丈夫不能扶養自己時,妻子應當按照其財產及收益地位給以與丈夫社會地位相當的扶養。本世紀二三十年代以來,特別是第二次世界大戰以后,隨著科技革命的迅速發展,婦女在經濟上逐漸獲得獨立,尤其是婦女解放運動深入發展,人們的思想觀念發生了急劇的變化,在婚姻家庭立法上進行了全面調整,以夫妻權利地位平等取代了過去民法上維護夫權的規定,同時規定了夫妻有相互扶養的義務。如法國民法典第215條規定,夫妻有共同生活的義務。1977年,德意志聯邦共和國將以前的規定修改為:配偶雙方相互負有以與其勞動能力相當的扶養義務。但是在西方,有的國家仍未擺脫夫權的傳統觀念,如美國,甚至在二十世紀七十年代,法律上仍要求丈夫負有一項明確的、不能回避的義務,即按其經濟能力扶養其妻及子女。
          在我國新中國成立以前的漫長歷史時期,特別強調夫權的統治,奉行“夫為妻綱”,妻子處于無權地位,生活上完全受其丈夫的支配。在經濟上,由于封閉的封建經濟模式,男主外、女主內,妻子在經濟上也從屬于其丈夫,因此丈夫理所應當地負起扶養其妻子的義務。由于封建勢力的強大和頑固,以及中國民族資產階級的軟弱和政治地位不強大,這種夫權制度一直保持到二十世紀四十年代。新中國成立后,1950年制定的婚姻法,確定了男女權利平等為婚姻法的基本原則。1980年婚姻法中進一步確認了男女權利平等為婚姻法的基本原則,在第十四條中規定了夫妻有互相扶養的義務。本次修改婚姻法,也充分肯定了男女權利平等為婚姻法的基本原則,在本條中完全保留了1980年婚姻法第十四條規定。
          根據本條的規定,有扶養能力的一方,對于有殘疾、患有重病、經濟困難的配偶,必須主動承擔扶助供養責任。目前,在我國的一些家庭中,夫妻雙方的經濟收入還有一定差距,往往是丈夫收入多于妻子,在扶養問題上,丈夫應多承擔一些義務。在司法實踐中,在處理夫妻互相扶養問題上,更注重保護女方的合法權益。
          根據本法第十九條的規定,夫妻可以約定夫妻在婚姻關系存續期間所得的財產的歸屬,如將其中的某項財產或收入,確定歸一方所有或雙方分別所有。根據本條的規定,夫妻互相扶養是法定的義務,也就是說,無論夫妻就財產的問題作出何約定,都不能免除法定的扶養義務,F實中,有的夫妻約定各自的工資或收入歸各自所有,但這并不意味著,夫或妻只負擔各自的生活費用而不承擔扶養對方的義務,如當一方患有重病時,另一方仍有義務盡力照顧,并提供有關治療費用。
          夫或妻一方不履行扶養義務時,需要扶養的一方可以根據本條第二款的規定,要求對方付給扶養費。應當付給扶養費的一方拒絕付給的,需要扶養的另一方可以通過訴訟獲得扶養費。如果夫或妻一方患病或者沒有獨立生活能力,有扶養義務的配偶拒絕扶養,情節惡劣,構成遺棄罪的,應當承擔刑事責任。
          夫妻互相扶養是在婚姻存續期間的法定義務,當離婚時,原夫妻雙方就不再負擔互相扶養的義務。如果一方在離婚后,生活困難的,另一方可以給予其適當的經濟幫助。
         
          第二十一條    父母對子女有撫養教育的義務;子女對父母有贍養扶助的義務。
          父母不履行撫養義務時,未成年的或不能獨立生活的子女,有要求父母付給撫養費的權利。
          子女不履行贍養義務時,無勞動能力的或生活困難的父母,有要求子女付給贍養費的權利。
          禁止溺嬰、棄嬰和其他殘害嬰兒的行為。
          【釋義】  本條是關于家庭中父母與子女之間撫養和贍養義務的規定。
          根據本條第一款的規定,父母對子女有撫養教育的義務;子女對父母有贍養的義務。
          撫養子女既是父母應盡的義務,也是子女應享有的權利。撫養是指父母撫育子女的成長,并為他們的生活、學習提供一定的物質條件。根據《中華人民共和國憲法》第四十九條規定,父母有撫養教育未成年子女的義務!吨腥A人民共和國未成年人保護法》第八條規定,父母應當依法履行對未成年子女的監護職責和撫養義務,不得虐待、遺棄未成年人?梢,撫養未成年子女是父母的法定義務。父母對未成年子女的撫養是無條件的,在任何情況下都不能免除;即使父母已經離婚,對未成年的子女仍應依法履行撫養的義務。對成年子女的撫養是有條件的,在成年子女沒有勞動能力或出于某種原因不能維持生活時,父母也要根據需要和可能,負擔其生活費用或給予一定的幫助。對有獨立生活能力的成年子女,父母自愿給予經濟幫助,法律并不干預。
          父母對子女有教育義務。教育子女是家庭的一項重要職能,家庭教育對子女的成長有很大的影響。父母子女間的親密關系,為教育子女提供了有利的條件。因此,教育好子女是父母雙方在法律上應盡的義務,也是社會道德的必然要求。根據《中華人民共和國未成年人保護法》的規定,父母有義務促進未成年人在品德、智力、體質等方面全面發展,把他們培養成有理想、有道德、有文化、有紀律的社會主義事業的接班人。家庭和國家、社會、學校一起對未成年人進行理想、道德、文化、紀律和法律教育,也要進行愛國主義、集體主義、共產主義教育。因此父母應當以健康的思想、品德和適當的方法教育未成年子女,引導他們有益身心健康的活動,預防未成年子女吸煙、酗酒、流浪以及聚賭、吸毒等惡習。父母不但要對未成年子女從政治上、思想上關心教育,同時為子女,尤其是未成年子女的學習和受教育提供應有的物質條件。按照《中華人民共和國義務教育法》第十一條規定,父母必須使適齡的子女按時入學,接受規定年限的義務教育!吨腥A人民共和國未成年人保護法》第九條規定,父母應當尊重未成年子女接受教育的權利,必須使適齡的未成年子女接受義務教育,不得使在校接受義務教育的未成年子女輟學。那種對子女只撫養不教育,或者只顧眼前利益讓子女“棄學務農”、“棄學從商”的做法,是不符合婚姻法的精神的,同時也是違反義務教育法和未成年人保護法等法律規定,應當承擔相應的法律責任。
          應當注意的是,父母對子女的撫養教育義務,是父母雙方的共同義務和共同責任,而非一方的單方的義務和責任。即使夫妻離異,也不能免除該義務,這是現代各國幾乎都確立的父母共同親權的原則,這也是男女平等的體現。早期的民事立法幾乎都片面地把親權的行使交予父親一方,剝奪了母親一方對子女的親權。1804年法國民法典第33條曾規定,父母在婚姻關系存續中,親權由父單獨行使之。1970年修訂后的法國民法典第372條重新規定,父母在婚姻關系期間,共同行使親權。從而確定了共同親權的原則。日本在1948年修改民法時,在第818條中規定,親權由父母共同行使之。我國的婚姻法從體現男女平等的原則出發,也規定了父母雙方共同承擔撫養教育子女的義務和責任。如果父或母一方喪失撫養能力,如身患重病,完全喪失勞動或自理能力,可由另一方承擔撫養教育子女的義務和責任。
          因父母不履行撫養義務而引起的糾紛,可由有關部門調解或向人民法院提出追索撫養費的訴訟。人民法院應根據子女的需要和父母的撫養能力,通過調解或判決,確定撫養費的數額、給付的期限和方法。對拒不履行撫養義務,惡意遺棄未成年子女已構成犯罪的,應根據我國刑法的有關規定追究刑事責任。
          父母對子女有撫養教育的義務,同時子女對父母也有贍養扶助義務。贍養是指子女在物質上和經濟上為父母提供必要的生活條件;扶助則是指子女對父母在精神上和生活上的關心、幫助和照料。父母撫養教育了子女,也為社會創造了財富,為民族培養了后代,他們理應得到社會和家庭的尊敬和照顧。我國憲法第四十五條規定,中華人民共和國公民在年老的情況下,有從國家和社會獲得物質幫助的權利。根據該規定,老年職工可以按照國家的規定領取退休金,沒有親屬供養的老人可以享受國家和集體提供的福利!吨腥A人民共和國老年人權益保護法》也規定:國家和社會應當采取措施,健全對老年人的社會保障制度,逐步改善保障老年人的生活、健康以及參與社會發展的條件。老年人有從國家和社會獲得物質幫助的權利。但是,在我國發展的現階段,贍養老人還是家庭的一項重要職能。國家和社會對老年人的物質幫助,還不能完全取代家庭在這方面的作用。子女對父母履行贍養扶助義務,是對家庭和社會應盡的責任。根據《中華人民共和國憲法》第四十九條的規定,成年子女有贍養扶助父母的義務!吨腥A人民共和國老年人權益保護法》的第十條規定,老年人養老主要依靠家庭,家庭成員應當關心和照料老人。
          子女作為贍養人,應當履行對老年人經濟上供養、生活上照料和精神上慰藉的義務,照顧老年人的特殊需要。兒子和女兒都有義務贍養父母,已婚婦女也有贍養其父母的義務和權利。根據《中華人民共和國老年人權益保護法》的第十一條的規定,贍養人的配偶應當協助贍養人履行贍養義務。
          一切有經濟能力的子女,對喪失勞動能力,無法維持生活的父母,都應予以贍養。對不在一起生活的父母,應根據父母的實際生活需要和子女的負擔能力,給付一定的贍養費用。贍養費用一般不低于子女本人或當地的普通生活水平,有兩個以上子女的,可依據不同的經濟條件,共同負擔贍養費用。經濟條件較好的子女應當自覺、主動地承擔較大的責任。贍養人之間也可以就履行贍養義務簽訂協議,并征得老年人的同意。居民委員會、村民委員會或者贍養人所在單位監督協議的履行。
          贍養人的義務具體還應表現為以下幾個方面,一是應當妥善安排老年人的住房,不得強迫老年人遷居條件低劣的房屋。老年人自有的或者承租的住房,子女或者其他親屬不得侵占,不得擅自改變產權或者租賃關系。老年人的自有住房,贍養人有維修的義務。二是贍養人不得要求老年人承擔力不能及的勞動。贍養人有義務耕種老年人承包的田地,照管老年人的林木和牲畜等,其收益歸老年人所有。三是贍養人不得以放棄繼承權或者其他理由,拒絕履行贍養義務。贍養人不履行贍養義務,老年人有要求贍養人付給贍養費的權利。老年人的婚姻自由受法律保護。子女或者其他親屬不得干涉老年人離婚、再婚及婚后生活。贍養人不得因老年人的婚姻變化而消除。
          子女不僅要贍養父母,而且要尊敬父母,關心父母,在家庭生活中的各方面給予扶助。當年老、體弱、病殘時,更應妥善加以照顧,使他們在感情上得到慰藉,愉快地安度晚年。
          如果子女不履行贍養義務,需要贍養的父母可以通過有關部門進行調解或者向人民法院提起訴訟。人民法院在處理贍養糾紛時,應當堅持保護老年人的合法權益的原則,通過調解或者判決使子女依法履行贍養義務。對負有贍養義務而拒絕贍養,情節惡劣構成遺棄罪的,應當承擔刑事責任。
          本條第四款特別規定了禁止溺嬰、棄嬰和其他殘害嬰兒的行為。溺嬰不僅僅指父母用水溺殺自己的嬰兒,父母殺死自己的嬰兒的行為都屬于溺嬰,包括將嬰兒用手扼死、用繩索勒死、活埋、悶死、餓死或凍死等行為。棄嬰是指父母對自己的嬰兒負有撫養義務而拒絕撫養的行為。1980年婚姻法只規定了禁止溺嬰和其他殘害嬰兒的行為。本次修改婚姻法,又增加了禁止棄嬰的規定。溺嬰和棄嬰是有其深刻的社會根源的。在新中國成立以前漫長的歷史時期,有些勞動人民因為生活窘迫,無力撫養子女而被迫溺嬰或者棄嬰。還由于存在著男尊女卑的制度和思想,在生育問題上重男輕女,因而溺、棄女嬰較多。新中國成立后,隨著社會條件的變化和婚姻法的貫徹執行,溺嬰和棄嬰的現象已大為減少,但并未完全絕跡。目前,仍有人出于傳統偏見,為了想生男孩而溺、棄女嬰,有的為了逃避撫養責任而拋棄患有先天性疾病、殘疾的嬰兒。認真貫徹婚姻法的這一規定,對于保護嬰兒的生命、實行計劃生育具有重要意義。
          父母對子女的撫養是法定義務。除本法規定外,《中華人民共和國未成年人保護法》第八條中也規定,父母不得虐待、遺棄未成年子女,不得歧視女性未成年人或者有殘疾的未成年子女;禁止溺嬰和棄嬰。根據這些法律規定,父母對子女的撫養義務從子女出生之時開始,不論男嬰、女嬰,不論是否患有重病、是否有殘疾,父母都有義務予以撫養,溺嬰、棄嬰和其他殘害嬰兒的行為應當承擔法律責任。按照《中華人民共和國刑法》第二百三十二條規定,溺嬰屬于殺人罪,應被判處三年以上十年以下的有期徒刑。棄嬰構成遺棄罪的,按照《中華人民共和國刑法》第二百六十一條規定,處五年以下有期徒刑、拘役或者管制。其他殘害嬰兒的行為,如屬于虐待,構成犯罪的,按照《中華人民共和國刑法》第二百六十條規定,處二年以下有期徒刑、拘役或者管制,致使嬰兒重傷、死亡的,處二年以上七年以下有期徒刑。
          適用本條時,應當注意本條適用于婚生父母子女之間、非婚生父母子女之間、繼父母子女之間、養父母子女之間的關系。
         
          第二十二條    子女可以隨父姓,可以隨母姓。
          【釋義】  本條是關于子女姓氏的規定。
          根據本條規定,子女可以隨其父親或母親的姓。隨父姓或隨母姓,就是指以其父母的姓作為自己的姓氏,也就是說子女的姓氏與其父親的姓或其母親的姓相同。父母在子女出生后,可以協商以誰的姓作為子女的姓氏。如夫姓王,妻姓李,其子女可以姓王,也可以姓李。目前,我國多數子女隨其父親的姓。
          姓名是以確定和代表個體自然人并與其他自然人相區別的文字符號和標記。姓名是自然人人身性格特征的重要標志,是自然人姓名權的客體。姓名的意義在于,姓名在法律上使一個自然人與其他自然人區別開來,以便于其參加社會活動,行使法律賦予的各種權利和承擔相應義務。姓名包括姓和名。其中姓是一定血緣遺傳關系的記號,標記著個體自然人從屬于哪個家族血緣系統,也可以說姓氏是表示個人同一性的稱呼!掇o!分,“姓”是指“標志家族系統的稱號”,并舉例“《史記·屈原賈生列傳》:屈原者,名平,楚之同姓也”。還有一個詞與“姓”相關,就是“姓氏”。姓氏是姓與氏的合稱。秦漢以前,姓和氏是不同的概念,男子稱氏,女子稱姓。氏是用來區別貴賤,貴族有氏,不是貴族的只有名而無氏。姓是用來區別血統,有同姓、異姓、庶姓之別。氏相同而姓不同的,可以通婚,姓相同而氏不同的,不可以通婚。秦漢以后,姓氏合一,不再區別。如《史記》中說,秦始皇:“姓趙氏”,漢高祖為“姓劉氏”,F在姓氏一般就是指姓,常見“按姓氏筆劃為序”等表述。
          子女的姓是其身份的標志。在中國歷史上,一般子女隨父姓,女子婚后在自己的姓前冠夫姓。這與歷史上形成的繼承制度有關。在奴隸制社會就形成了父承子繼的繼承制度,在封建社會,土地和其他財產,都是按照血緣、宗族關系建立起來的嚴格的等級制度分配的,因此在奴隸制繼承制度的基礎上,形成了宗祧繼承,強調由嫡長子繼承,這實際上是按照封建血緣宗法制度建立的繼承制度,而且封建繼承還包括身份的繼承,如爵位繼承、官員襲蔭和食封繼承等。這些制度就嚴格要求了婚生子女必須隨父姓以證明其血統和血緣。這種封建性做法曾經受到當時許多國家的認可,有的還在法律中予以規定。如在英國,根據習慣,一個人如婚生的,則取父姓,如果是非婚生的,則取母姓。在十九世紀初,普魯士法、奧地利民法和薩克遜民法中規定,嫡生子冠父姓,私生子冠母姓,棄兒由官吏命名。在資本主義社會,廢除長子單獨繼承的制度,所有子女都是繼承人,繼承的主要是財產而不是身份,而且隨著遺囑繼承的發展、完善和親子關系制度的確立,法律上也不再強調子女只能隨父姓。如德國民法典規定,子女以其父母的婚姻姓氏為出生姓氏。如果是非婚生子女,生父母對其有共同的照顧權,可以確定父親或母親的姓氏為該子女的出生姓氏。如果父母在子女滿五周歲之后確定婚姻姓氏,則婚姻姓氏在子女同意接受此姓氏后方得成為該子女的出生姓氏。但在有些國家,還是以子女隨父姓為原則。
          我國在國民政府時期,民法中曾規定,子女從父姓,贅夫的子女從母姓。后來修改為:子女從父姓。但無兄弟的,可約定其子女從母姓。贅夫的子女從母姓,但可約定其子女從父姓。我國在1980年婚姻法第十六條中,則明確規定了子女可以隨父姓,也可以隨母姓。這是主要考慮到夫妻男女平等,夫妻雙方對其子女的姓氏應有同等的決定權。而且又考慮到中國人基于傳統上子嗣觀念,每當連生女孩后,還想生男孩,這樣做,不但有違家庭計劃生育原則,也不利于母親的身體健康,增加家庭負擔。規定子女可從母姓,可以在一定程度上起到遏制無節制生育的弊害。
          本條的規定與1980年婚姻法第十六條的規定的精神是一樣的,但刪除了一個“也”字,即“子女可以隨父姓,可以隨母姓”,這樣更加突出了父母對子女姓氏決定權的平等,進一步體現了男女平等和夫妻家庭地位平等的原則。
          有人認為,公民有決定自己姓名的權利,任何人無權干涉。由父母起名字,是對子女的自我命名權的否定。實際上,子女在出生時,無民事行為能力,父母確定子女的姓氏是父母行使親權的體現。子女在成年后,可以通過姓名變更手續,由隨父姓改為隨母姓,或由隨母姓改為隨父姓。
          非婚生子女,大多隨母姓,也可以隨生父的姓。繼子女可以保留自己原來的姓,即其父或母再婚前使用的姓,也可以隨后父或后母的姓。如果繼子女已有辨別能力的話,應當尊重其自己的意見。如果繼子女小時候,改隨后父或后母的姓,其成年后,有權利改回其原來使用的姓。在收養關系下,隨著收養關系的成立,養父母子女關系確立,作為身份關系的一種標志,養子女的姓氏應當發生相應的變化,以表明其身份關系的變化。因此收養成立后,養父母可以改變養子女的姓氏。根據《中華人民共和國收養法》第二十四條規定,經當事人協商一致,養子女可以保留原姓。同時該條又規定,養子女可以隨養父的姓,也可以隨養母的姓,這與本條規定是一致的。
         
          第二十三條    父母有保護和教育未成年子女的權利和義務。在未成年子女對國家、集體或他人造成損害時,父母有承擔民事責任的義務。
          【釋義】  本條是關于父母保護教育未成年子女的權利和義務的規定。
          這一規定基本上沿用了1980年婚姻法第十七條的規定,當時這條規定是對1950年的婚姻法作了重要補充,實際上是有關親權和監護權的規定。后來,我國民法通則等有關法律進一步完善了父母對未成年子女的監護規定。理解本條,應當了解以下幾層含義:
          一、未成年子女
          在1980年制訂婚姻法時,法律對“未成年子女”沒有明確的界定。但在這之后,1986通過的《中華人民共和國民法通則》第十一條第一款規定,十八周歲以上的公民是成年人。根據該規定,未滿十八周歲的公民就是未成年人。1991年通過的《中華人民共和國未成年人保護法》第二條明確規定,未成年人指未滿十八周歲的公民。根據這些法律規定,本條所稱的未成年子女是指未滿十八周歲的子女。
          二、父母對其未成年子女有保護和教育的義務
          《中華人民共和國民法通則》第十六條第一款規定,未成年人的父母是未成年人的監護人。對未成年子女的保護和教育是父母作為監護人的重要職責。
          所謂的保護,是指父母應當保護其未成年子女的人身安全和合法權益,預防和排除來自外界的危害,使其未成年子女的身心處于安全狀態。民法通則第十八條第一款規定了監護人的基本職責是:“保護被監護人的人身、財產及其他合法權益,除為監護人的利益外,不得處理被監護人的財產!备鶕撘幎,父母對其未成年子女的保護主要包括人身保護和財產保護。對未成年子女的人身保護主要包括:照顧未成年子女的生活,保護其身體健康;保護未成年子女的人身不受侵害;為未成年子女提供住所等。對未成年子女的財產保護主要指為未成年子女的利益管理和保護其財產權益,除為未成年子女的利益外,不得處理屬于該未成年子女的財產。如果父母未履行監護職責或者侵害未成年子女合法權益,造成未成年子女損失的,應當賠償損失。父母對未成年子女的保護還體現在,父母代理其未成年子女進行民事活動。根據民法通則的規定,未成年人是不具有完全行為能力的人,未成年子女只可以獨立進行與他的年齡、智力或者健康狀況適應的民事活動,其他活動應當由其父母進行代理,或者經父母同意后進行。當未成年子女的權益受到侵害時,其父母有權以法定代理人身份提起訴訟,維護未成年子女的合法權益。
          本條的“教育”側重于管教的意思,是指父母要按照法律和道德要求,采取正確的方法,對其未成年子女進行教導,并對其行為進行必要的約束,其目的是為了保障未成年子女的身心健康。未成年子女是未滿18周歲的人,不論在生理上還是在心理上,都處在未完全成熟時期,他們的人生觀、世界觀也尚未完全形成,辨別是非的能力和控制自己行為的能力都很弱。在這個時期,他們極易接受外界的不良影響,養成不良習慣,實施不良行為。因此父母應當加強對其未成年子女的教育,提高他們的心理素質,培養他們的良好品行,增強他們辨別是非的能力,保證他們的心理健康。對未成年子女的管教,應當從小抓起。兒童時期正是開始學知識、長見識的時期,也正是思想活躍,但是非觀念模糊的時期,容易接受好的東西,也容易接受壞的東西。從這個時期開始對未成年子女進行理想、道德、法制和愛國主義、集體主義、社會主義教育,這樣就可以用好的、美的、正確的東西,去占領他們的內心世界,保障他們身心健康地成長。當前,在社會上仍然存在不少妨害未成年人勤學向上、健康成長的消極因素。如一些企業和場所違法經營,渲染暴力、淫穢、色情內容的非法出版物屢禁不止,吸毒、賣淫等社會丑惡現象沉渣泛起等。這些丑惡社會現象,不僅嚴重地污染了社會風氣,危害了未成年人的心理健康,也為未成年人誤入歧途,走上犯罪,提供了不良土壤。父母應當就不良行為的性質、范圍、危害等對未成年子女進行專門教育,使其樹立防范意識;對于已有不良行為的未成年子女,則應當加強教育約束,制止和糾正其不良行為。對未成年子女的管教應當尊重其人格尊嚴,根據適應未成年人身心發展的特點,通過多種形式進行教育和管束。雖然在管教過程中,父母可以對未成年子女使用適當的懲戒手段,但不得對其使用暴力或以其他形式進行虐待。
          三、父母對其未成年子女的保護和教育既是權利又是義務
          父母對其子女的保護和教育是基于親權和監護權上的權利。如對未成年子女生活進行照顧的權利,在管教子女過程中的懲戒權,當未成年子女被綁架時有要求交還的請求權,還有在未成年子女進行民事活動中的法定代理權!吨腥A人民共和國民法通則》第十八條規定,監護人依法行使監護的權利,受法律保護。
          父母對未成年人的保護和教育也是法律規定的家庭義務。因為保障未成年人的身心健康,培養未成年人的良好品行,也是維護社會安定,發展社會主義法制,促進社會主義精神文明建設,培養社會主義建設人才,保證社會主義建設順利進行,實現建設有中國特色的社會主義的宏偉目標的需要。同時考慮到家庭的環境和父母的品行,對未成年人的成長有著極其重要的影響。家庭是社會的細胞和窗口,是未成年人出生后的第一所啟蒙學校,父母是未成年子女的第一任啟蒙老師,未成年子女生活的主要環境就是家庭,所受到的最初教育就是父母的教育,父母的言傳身教,對未成年人的心理、個性、道德品質、理想、情操的形成,都起著非常重要的作用。而且父母一般是和其未成年子女生活在一起,照料他們的衣食住行,而未成年子女對其父母有著很大的依賴性,使父母便于了解他們的行為情況,便于掌握他們的心理和要求,有利于及時有針對性地進行教育。
          基于上述原因,有些法律明確規定了父母對其未成年子女管教和保護的職責。如根據《中華人民共和國未成年人保護法》第三條的規定,父母應當根據其能力,同國家、社會、學校一道對其未成年子女進行理想教育、文化教育、紀律和法制教育,進行愛國主義、集體主義和國際主義、共產主義的教育,培養愛祖國、愛人民、愛勞動、愛科學、愛社會主義的公德,反對資本主義的、封建主義和其他腐朽的思想侵蝕。該法第十條又規定,父母應當以健康的思想、品行和適當的方法教育其未成年子女,引導其未成年子女進行有益身心的活動,預防和制止未成年子女吸煙、酗酒、流浪以及聚賭、吸毒、賣淫等不良行為。又如《中華人民共和國預防未成年人犯罪法》第十條規定,未成年人的父母對未成年人的法制教育負有直接責任。該法第十四條規定,未成年人的父母或者其他監護人和學校應當教育未成年人不得有下列不良行為:(一)曠課、夜不歸宿;(二)攜帶管制刀具;(三)打架斗毆、辱罵他人;(四)強行向他人索要財物;(五)偷竊、故意毀壞財物;(六)參與賭博或者變相賭博;(七)觀看、收聽色情、淫穢的音像制品、讀物等;(八)進入法律、法規規定未成年人不適宜進入的營業性歌舞廳等場所;(九)其他嚴重違背社會公德的不良行為。該法第十五條規定,未成年人的父母或者其他監護人和學校應當教育未成年人不得吸煙、酗酒。任何經營場所不得向未成年人出售煙酒。該法第十九條規定,未成年人的父母或者其他監護人,不得讓不滿十六周歲的未成年人脫離監護單獨居住。該法第二十條規定,未成年人的父母或者其他監護人對未成年人不得放任不管,不得迫使其離家出走,放棄監護職責。未成年人離家出走的,其父母或者其他監護人應當及時查找,或者向公安機關請求幫助。
          這些法律也對父母未能履行監護職責的責任作了相應規定。如民法通則第十八條中規定,監護人不履行監護職責或者侵害被監護人的合法權益的,應當承擔責任。人民法院可以根據有關人員和有關單位的申請,撤銷監護人的資格。再如《中華人民共和國未成年人保護法》第十二條規定,父母或者其他監護人不履行監護職責或者侵害被監護的未成年人的合法權益的,應當依法承擔責任。如父母或者其他監護人不履行監護職責或者侵害被監護的未成年人的合法權益,經教育不改的,人民法院可以根據有關人員和有關單位的申請,撤銷其監護人的資格,并根據民法通則的有關規定,另行確定監護人。又如《中華人民共和國預防未成年人犯罪法》第四十九條規定,父母未能履行監護職責,放任其未成年子女的違法犯罪的不良行為的,由公安機關對未成年人父母予以訓誡,責令其嚴加管教。該法第五十條規定,父母讓其不滿十六周歲的未成年子女脫離監護單獨居住的,由公安機關對未成年人父母予以訓誡,責令其立即改正。
          四、父和母都有權利和義務保護和教育其未成年子女
          根據本條的規定,對未成年子女的保護和教育的權利和義務由父母雙方行使,這也是男女平等和夫妻家庭法律地位平等的體現。在我國奴隸和封建社會,父母與子女的關系強調父權和父治,要求子女服從父親的管治,奉行“父為子綱”、“子不教,父之過”,子女一般也沒有獨立的財產,家中的財產一般由父親全權支配。母親在家庭中一般沒有什么權利,親權集中由父親行使。在國外,早期的資本主義立法也把親權單方面授予父親,如1804年的法國民法典第33條就規定,父母婚姻存續期間,親權由父親單方行使。后來,隨著社會的進步,親權逐漸擺脫了家族主義和父權的束縛,許多國家在立法上規定了共同親權原則,如法國民法典第371條規定,父母有權保護子女的安全、健康及道德品行。父母對子女負有照管、監督及教育的權利和義務。
          我國在解放后,實現了男女平等,在家庭關系上,實行夫妻地位平等。在1980年制訂婚姻法時,就明確規定了父母都有管教和保護其未成年子女的權利和義務。1992年通過的《中華人民共和國婦女權益保護法》第四十五條第一款也明確規定,父母雙方對未成年子女享有平等的監護權。這次修改的婚姻法,同樣肯定了上述的規定。
          五、在未成年子女對國家、集體或他人造成損害時,父母有承擔民事責任的義務
          根據民法通則第一百三十三條的規定,未成年人造成他人損害的,由父母承擔民事責任。1980年婚姻法只規定了父母承擔經濟賠償的責任,這次修改婚姻法時,考慮經濟賠償責任有些窄,于是修改為“承擔民事責任”。這樣規定,不僅充分保護受害一方的合法權益,而且可以增強父母對其未成年子女管教的責任感。至于承擔責任的條件、方法等,應當適用民法通則等法律規定。父母盡了監護責任的,可以適當減輕他的民事責任。如果未成年子女有自己的財產,造成他人損害時,從其本人財產中支付賠償費用。不足部分,由其父母賠償。
          父母應當承擔民事責任的主要方式是賠償經濟損失,除此之外,根據民法通則第一百三十四條的規定,還有以下幾種方式:(一)責令其未成年子女停止侵害;(二)排除妨害;(三)消除危險;(四)返還財產;(五)恢復原狀;(六)修理、重做、更換;(七)消除影響、恢復名譽;(八)賠禮道歉等。這些民事責任,可以單獨適用,也可以合并適用。如兒童甲在玩鬧中,將兒童乙的手打傷。兒童甲的父母應當承擔兒童乙的治療費用,并應當帶著甲向乙賠禮道歉。又如,某小學生甲在踢足球時,把教室的玻璃打破了,甲的父母應當向學校賠償損失,或者負責更換新玻璃。
         
          第二十四條    夫妻有相互繼承遺產的權利。
          父母和子女有相互繼承遺產的權利。
          【釋義】  本條是關于夫妻、父母子女之間有相互繼承權的規定。   
          根據本條的規定,夫妻有相互繼承遺產的平等權利,子女有繼承父母遺產的平等權利,父母有繼承子女遺產的平等權利。在同一親等中,同一繼承順序中,不論是兒子,還是女兒,也不論是父親,還是母親,均有同等的繼承權,不因性別的差異而有所區別。本條主要有以下幾層含義:
          一、繼承、繼承權與遺產
          理解本條的含義,有必要先了解一下有關繼承、繼承權與遺產的基本知識。所謂的繼承是指財產所有人死亡或者被宣告死亡之時起,按照法律規定將死者遺留下來的財產轉移給他人所有的一種法律制度。死者遺留下來的財產和財產權利,稱為遺產。遺留財產的死者,稱為被繼承人。繼承遺產或者有權繼承遺產的人稱為繼承人。繼承人根據法律規定,取得遺產的權利,稱為繼承權。
          在我國,繼承權的主體是公民(自然人)。在本條里是指夫或妻、父母子女。根據《中華人民共和國繼承法》的規定,配偶、子女、父母同屬第一繼承順序。同一順序的繼承人繼承遺產的份額,一般應當均等。也就是說,配偶、子女、父母的繼承權是平等的。但是在特殊情況下,同一順序的繼承人繼承的份額也不是絕對均等的。如對生活有特殊困難又缺乏勞動能力的繼承人,分配遺產時,應當受到照顧。對被繼承人盡了主要撫養義務或者與被繼承人共同生活的繼承人,分配遺產時,可以多分。有撫養能力和有撫養條件的繼承人,不盡撫養義務的,分配遺產時,應當不分或者少分。
          繼承權的客體是被繼承人的遺產。遺產包括死者遺留下來的財產和財產權利。我國繼承法所確立的繼承制度,是單純的財產繼承制度,與以前封建社會中的宗祧繼承制度根本不同。在宗祧繼承制度中,身份繼承、祭祀祖先的繼承和財產繼承三者一體,身份繼承、祭祀祖先的繼承居主導地位,財產繼承是身份繼承、祭祀祖先的繼承的附屬物。宗祧繼承實質是男子為中心的嫡長子繼承制。新中國成立后,廢除了宗祧繼承的舊制度,確立了單純的財產繼承制度,這也是目前世界上絕大多數國家所采取的繼承制度。根據《中華人民共和國繼承法》的規定,遺產是公民死亡時遺留下來的個人合法財產,包括:(一)公民的收入;(二)公民的房屋、儲蓄和生活用品;(三)公民的林木、牲畜和家禽;(四)公民的文物、圖書資料;(五)法律允許公民所有的生產資料;(六)公民的著作權、專利權中的財產權利;(七)公民的其他合法財產,如個人承包應得的收益。
          二、夫妻有相互繼承遺產的權利
          夫妻互相享有繼承權,是夫妻雙方在婚姻關系、家庭關系中地位平等的一個重要標志。在奴隸社會和封建社會,妻子在繼承問題上基本處于無權地位。在“父死子繼”的宗祧繼承制度下,否認女子的繼承權,丈夫死后,其遺產首先由其兒子繼承,妻子只有在不改嫁的前提下,才能管理丈夫的遺產。只有在丈夫死后,其財產又無別的男子繼承,成為“絕戶產”時,妻子才能繼承丈夫的遺產。但是由于封建社會中多妻制和收養制存在,真正成為“絕產戶”的可能性非常小。同時,由于當時還盛行“立嗣”制度,又進一步從根本上排除了妻子繼承財產的可能性。新中國成立后,1950年中華人民共和國頒布的婚姻法,確立了男女平等的原則,在繼承問題上,徹底廢除了以男子為中心的宗祧繼承制度,在法律上賦予女子與男子同等的繼承權。1985年通過的《中華人民共和國繼承法》規定,“繼承權男女平等”,配偶與子女、父母同為第一順序的繼承人。
          夫妻間的繼承權是基于婚姻的法律效力產生的,是以夫妻的人身關系為前提的。也就是說,只有具備合法婚姻關系的夫妻雙方,才能以配偶身份繼承對方的遺產。如雙方屬于婚外姘居的,如“包二奶”的情況下,雙方就不享有相互繼承權。在實踐中還應當區分以下幾種情況:(一)男女雙方符合法定的結婚條件,并依法辦理了結婚登記手續,但由于種種原因未同居生活。這種情況下,雙方是合法婚姻關系,一方死亡時,生存的另一方仍可以以配偶身份繼承對方的財產。(二)在現實生活中,男女雙方依法辦理了結婚登記手續,但尚未舉辦婚禮,這在法律上仍是合法的婚姻關系。如果這時候一方死亡,生存的另一方仍可以以配偶身份繼承對方的財產。(三)雙方的婚姻根據本法屬于無效婚姻的,如重婚,一方死亡時,生存的另一方不享有繼承權,不能以配偶的資格繼承對方的財產。(四)雙方婚姻根據本法屬于可撤銷婚姻的,如果婚姻未被撤銷之前,一方死亡的,生存的另一方可以繼承對方的財產。
          夫或妻一方死亡時,繼承開始,首先要確定哪些財產屬于被繼承人的遺產。被繼承人的財產一般包括在夫妻共同財產中的份額以及其個人財產。共同財產主要是指除另有約定外夫妻在婚姻存續期間所得的財產,包括:工資、獎金;生產、經營的收益;知識產權的收益;繼承或贈與所得的財產等。夫妻可約定其個人特有財產全部歸共同所有或部分共同所有,這部分財產也屬于共同財產。夫妻個人財產主要包括一方的婚前財產;因一方身體受到傷害獲得的醫療費、殘疾人生活補助費等費用;遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產;一方專用的生活用品和其他應當歸一方的財產。根據我國《繼承法》的規定,在分割遺產時,夫妻在婚姻關系存續期間所得的共同所有的財產,除另有約定外,應當將共同所有的財產的一半分出為配偶所有,其余的為被繼承人的遺產。也就是說,被繼承人的個人財產、共同財產的一半為其所有遺產,如果丈夫生前沒有立遺囑,其生存的配偶與其他第一順序的繼承人,包括被繼承人的子女、父母按照法定繼承均分其遺產。如夫妻在婚姻存續期間的共同財產為12萬元,丈夫的個人財產有3萬元。雙方沒有財產約定。丈夫去世后繼承遺產時,應當將12萬元的共同財產的一半即6萬分出歸妻子所有。余下的6萬元和被繼承人的3萬元個人財產共9萬元作為遺產。如果被繼承人還有一個兒子和父母,妻子應當與他們均分,妻子應得3萬元的遺產。當然,夫妻可以在生前約定其共同財產的分割,如約定無論誰先去世,共同財產暫不分割,等都去世后,由繼承人繼承。也可以約定夫妻財產在繼承分割時,其中三分之二歸生存方所有,三分之一作為去世方的遺產。如果夫妻在平等自愿的基礎上作出此類約定,法律應當尊重其約定。
          根據本條規定,夫妻一方死亡后,生存的另一方依法繼承死者遺產后,就取得了該財產的所有權,有權根據自己的意愿和利益在法律允許的范圍內占有、使用和處理該財產,如果再婚,有權帶走或處分其繼承的財產。對此《中華人民共和國繼承法》第三十條明確規定,夫妻一方死亡后另一方再婚的,有權處分所繼承的財產,任何人不得干涉。根據該規定,寡婦因再婚離開原家庭時,有權將其繼承其亡夫的財產帶走。
          三、父母和子女間有相互繼承權
          根據本條的規定,子女可以繼承其父母的遺產,父母可以繼承其子女的遺產。也可以理解為,父母與子女之間相互有繼承權。這種權利是以雙方之間的身份為依據的。父母、子女都是被繼承人的最近的直系血親,他們之間有極為密切的人身關系和財產關系。根據《中華人民共和國繼承法》的規定,子女、父母都是第一順序的繼承人。
          (一)父母
          這里享有繼承權的父母,包括生父母、養父母和有撫養關系的繼父母。被繼承人的父和母,繼承其死亡子女的財產的權利是平等的。
          親生父母與子女之間的關系,是自然血親關系。親生父母有對其子女的繼承權。父母之間的婚姻的離異和變化,不影響親生父母與子女之間的關系,父母即使離婚,也可以繼承其親生子女的財產。如父母有撫養能力和撫養條件,但未盡撫養子女的義務,在分配子女的遺產時,應當不分或者少分。
          養父母是指收養他人子女為自己子女的人。養父母與養子女雖不是己身所出的血親,但基于收養關系的確立并對子女盡了撫養義務,是擬制血親,與親生父母處于同等的繼承地位。養父母對養子女而言,只要他們之間的收養關系沒有終斷,權利義務依然存在。養父母離婚的,雙方仍然對養子女進行撫養的,仍可以繼承其養子女的財產。如果養父母離婚,養子女歸一方撫養,未盡撫養義務的另一方不能繼承養子女的財產。
          繼父母如果盡了撫養義務,與繼子女之間產生一種特殊的擬制血親。盡了撫養義務的繼父母在繼承上與親生父母處于相同的法律地位。如果繼父與生母離婚,繼子女隨生母生活,繼父與繼子女之間的撫養關系終斷,繼父與繼子女之間的血親關系消滅,繼父不享有繼子女的財產繼承權。反之繼母與生父離婚,繼子女隨生父生活,繼母與繼子女之間的撫養關系終斷,繼母與繼子女之間的血親關系消滅,繼母不享有繼子女的財產繼承權。
          (二)子女
          享有繼承權的子女,包括親生子女、養子女和有撫養關系的繼子女。
          親生子女包括婚生子女和非婚生子女。按照《中華人民共和國繼承法》第十條的規定,不論婚生子女,還是非婚生子女,都有同等的繼承權。成年子女有贍養能力和贍養條件,但未盡贍養義務,在分配父母遺產時,應當不分或者少分。
          養子女是指被收養的子女。收養他人子女為自己子女的人為養父母。收養關系一經確立,養子女取得與親生子女同等的法律地位,同時養子女與生父母之間的權利義務關系消除。這樣養子女可以繼承養父母的財產,但不能繼承其生父母的財產。如果撫養關系解除,養父母與養子女之間的撫養關系終斷,原養子女就享有對生父母財產的繼承權。
          繼子女是夫妻一方對另一方與其前夫或前妻所生子女而言。繼子女與繼父或繼母之間形成了撫養和贍養關系,繼子女對繼父或繼母的財產有繼承權。如果繼父與生母或繼母與生父離婚,繼父母不再撫養繼子女,原繼子女也不再贍養原繼父母,原繼子女不享有對原繼父母財產的繼承權。還有一點要注意,因為親生父母子女之間的天然血親關系不因父母離婚而消滅,因此,有撫養和贍養關系的繼子女在繼承繼父母遺產的同時,仍然有權繼承自己生父母的遺產。但是,如果有贍養能力和贍養條件的繼子女對其生父或生母未盡贍養義務,在遺產分割上,就應當少分或不分。
          作為繼承人的子女,不論性別,不論已婚還是未婚,都平等地享有繼承權。在我國現實生活中,特別是在廣大農村地區,女兒出嫁后,由于一些重男輕女的封建思想,如女兒不能傳宗接代,出嫁后,不能在娘家頂門立戶等,存在著忽視或取消已婚女兒的繼承權現象。按照本條和我國繼承法的有關規定,這種做法是錯誤的。法律保護已婚女兒合法的繼承權利。如果女兒出嫁后,贍養其父母的義務主要由她的兄弟們承擔。在這種情況下,已婚女兒往往就不提繼承父母財產的要求了,這可以看做是其放棄繼承權。這種情況,既符合繼承法中權利義務相一致的原則,也符合一般情況和不少地區的風俗習慣。
         
          第二十五條    非婚生子女享有與婚生子女同等的權利,任何人不得加以危害和歧視。
          不直接撫養非婚生子女的生父或生母,應當負擔子女的生活費和教育費,直至子女能獨立生活為止。
          【釋義】  本條是關于非婚生子女和父母權利和義務的規定。
          這次修改婚姻法對本條的規定進行了完善。
          非婚生子女是指沒有婚姻關系的男女所生的子女。非婚生子女主要包括以下幾種情況:未婚男女或已婚男女與第三人發生性行為所生的子女、無效婚姻當事人所生子女以及婦女被強奸后所生的子女。
          關于非婚生子女的法律地位,經歷了一個較長的、分階段的發展過程。早期為了保護一夫一妻的婚姻制度,各國對非婚生子女普遍采取歧視的態度,不僅在法律上沒有給他們應有的權利,而且在現實生活中非婚生子女也受到了不同程度的虐待。比如,英國普通法上規定,非婚生子女不屬于任何人的子女,其父不負有撫養的義務。法國1806年的民法典中也規定,非婚生子女不得請求其父認領,非婚生子女不得主張婚生子女的權利、非婚生子女不得為繼承人。對于認領過的非婚生子女,與婚生子女同時繼承時,其繼承的份額僅為婚生子女的三分之一。二十世紀初,人們開始認識到非婚生子女的出現是基于其父母的過錯和責任,非婚生子女本身是無辜的,因此,法國率先取消了“禁止搜索生父”的規定,此后,德國等一些國家也陸續在法律中規定,非婚生子女與婚生子女具有相同的待遇。進入二十世紀六十年代以來,隨著人權思想的深入,同時為了防止遺棄私生子導致的社會混亂,英國、德國、波蘭以及北美等國家均加大了對非婚生子女保護的力度,非婚生子女的法律地位和處境得到進一步的改善。
          非婚生子女在我國以前被俗稱為“私生子”,具有一定歧視的含義。我國清末的“大清現行刑律”中就對非婚生子女的繼承問題作出了種種限制,明確在繼承財產時“奸生子、婢生子依子量予半分”。新中國成立以后,我國法律賦予非婚生子女與婚生子女相同的權利和義務,不僅在婚姻法中明確了非婚生子女的法律地位,而且在繼承法中也對非婚生子女的繼承問題作出了明確規定。
          根據本條的規定,我國婚姻法對非婚生子女的保護主要有以下幾個方面:
          一、對非婚生子女不得歧視和危害
          對于非婚生子女的歧視和危害主要有兩方面:一方面是來自家庭內部的歧視和迫害。當非婚生子女的生母或生父與第三方結婚,非婚生子女一般也會隨父親或母親來到新的家庭。由于非婚生子女的加入涉及到家庭財產的分割等若干利益沖突,非婚生子女往往受到新家庭成員的歧視和虐待。另一方面是來自社會各方面的歧視和迫害。雖然近些年來人們對非婚生子女的認識有了很大的改變,但仍然有一些人還是將對非婚生子女生父母行為的異議和鄙視,發泄在非婚生子女身上,致使一些非婚生子女的身心受到了極大的傷害。據某報報道,一非婚生女和其生母生活二十多年,對自己的身份一直不明真相。該女工作后,一次與一位同事因工作之事發生爭執,對方大罵該女是強奸犯的后代,事后又多次在單位散布同樣的言論。雖然其說法基本屬實,但對該女造成了極大的傷害,致使該女不堪忍受輿論的壓力,跳樓身亡。因此,對于非婚生子女而言,其所在的幼兒園、學校、工作單位及住所地對其成長都會產生很大的影響,各方面不僅不得歧視和迫害非婚生子女,還應當認識到非婚生子女是無辜的,他們的身份不是自己所選擇的,社會各界應當對于當事人的隱私給予應有的尊重和保護,給非婚生子女更多的關愛,以彌補他們在家庭生活中的缺憾?傊,給非婚生子女一個健康的生存環境,應當成為社會文明程度的標志。
          二、非婚生子女的生父、生母都應當負擔子女的生活費和教育費
          婚姻法修改之前,僅規定非婚生子女的生父應當負擔其子女生活費和教育費的一部或全部。這主要是由于當時非婚生子女一般都是隨生母生活,因此,法律上需要強調生父應當承擔的責任。但是,近些年來,出現了一些非婚生子女隨生父生活的情況,這就要求法律對這種情況作出規定,明確其生母在此情況下應當承擔的責任,否則,會造成非婚生子女父母雙方法律地位的不平等,無法充分保障非婚生子女的健康成長。因此,這次婚姻法對此問題作出了修改,明確只要不與非婚生子女生活在一起,未直接撫養非婚生子女的,不論是生父還是生母,都應當負擔子女的生活費和教育費,直到該子女獨立生活時為止。如果不與非婚生子女生活在一起的一方拒絕履行該撫養義務的,那么,非婚生子女有權向人民法院起訴要求其承擔相應的義務。我國某法院曾處理過一起要求生父支付撫養費的案件。原告是兩個未成年的姐妹,是其母李某與王某在戀愛期間所生,后來李某與張某結婚幾年后,兩原告一直與其生母和張某共同生活。幾年后張某提出與原告的生母李某離婚,并以兩原告不是其所生及經濟困難為由拒絕撫養兩原告。為此,兩原告訴請人民法院,要求其生父王某承擔撫養義務。人民法院在審理中認為,被告王某系兩原告的生父,又有一定的經濟條件,根據有關法律的規定,非婚生子女的生父應當負擔子女必要的生活費和教育費的一部或全部,直至子女能獨立生活為止,所以,被告王某應當承擔兩原告的撫養義務。后該案經人民法院調解,被告王某同意按每月每人30元付給兩原告生活費,直到兩原告滿十八周歲。
          三、非婚生子女與生父母間有相互繼承遺產的權利
          我國繼承法第十條規定:“遺產按照下列順序繼承:第一順序:配偶、子女、父母。第二順序:兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。繼承開始后,由第一順序繼承人繼承,第二順序繼承人不繼承。沒有第一順序繼承人繼承的,由第二順序繼承人繼承。本法所說的子女,包括婚生子女、非婚生子女、養子女和有扶養關系的繼子女。本法所說的父母,包括生父母、養父母和有扶養關系的繼父母。本法所說的兄弟姐妹,包括同父母的兄弟姐妹、同父異母或者同母異父的兄弟姐妹、養兄弟姐妹、有扶養關系的繼兄弟姐妹!崩^承法的這一規定,使我國的非婚生子女與婚生子女在繼承時與婚生子女完全享有相同的權利和義務,使非婚生子女不會因為其出生問題受到不公平的待遇,在繼承財產時不分或者少分。同樣,在非婚生子女的父母繼承非婚生子女的財產時,他們之間的權利和義務也完全等同于父母子女之間的權利和義務。
          對于非婚生子女的問題,一些國家都規定了準正和認領制度,以確認非婚生子女與生父之間的關系,使非婚生子女婚生化。所謂準正是指已出生的非婚生子女因生父母結婚或司法宣告而取得婚生子女資格的制度。準正的形式有兩種,第一種形式是因生父母結婚而準正。這項制度各國法律的規定有所區別,德國、秘魯等國家僅以生父母結婚為準正的條件;法國、日本、瑞士等國家則以生父母結婚和認領為準正的雙重要求。第二種形式是因法官宣告而準正,即男女雙方訂立婚約后,一方死亡或有婚姻障礙,使婚姻準正不能實現時,可以依照婚約一方當事人或子女的請求,由法官宣告子女為婚生子女。德國等國家采取的是這種方式。非婚生子女通過準正的方式取得了婚生子女的資格,但發生效力的時間有所不同。法國等國家規定,從父母結婚或法院宣告為婚生之日起起算;日本、德國、瑞士等國家則規定自子女出生之日起發生婚生效力。所謂認領制度是指通過法定程序使非婚生子女實現婚生化的法律行為。認領通常是在非婚生子女無法準正的條件下出現的。認領的形式有兩種:一種是任意認領,即生父承認自己為該非婚生子女的生父,并自愿對其承擔撫育義務的法律行為;另一種是強制認領,即當非婚生子女的生父不主動認領時,有關當事人訴請法院予以強制認領的制度。強制認領有一定的訴訟時效,瑞士等國的法律規定為從子女出生時起算為一年,法國的規定為二年。我國此次修改婚姻法對非婚生子女的準正和認領制度都沒有作出規定,但在司法實踐中對于生父母在子女出生后補辦結婚登記的,一般該子女均視為是婚生子女。至于強制認領的情況,在司法實踐中也出現過,一些非婚生子女的生母訴請人民法院通過親子鑒定的方式來確認其子女的生父,以要求其生父承擔相應的法律責任。隨著科學技術的發展,目前親子鑒定的準確率也越來越高,通過鑒定證據確鑿的,法院可以強制要求非婚生子女的生父按照法律的規定負擔子女生活費和教育費的一部或全部,直至子女獨立生活時為止。
         
          第二十六條    國家保護合法的收養關系。養父母和養子女間的權利和義務,適用本法對父母子女關系的有關規定。
          養子女和生父母間的權利和義務,因收養關系的成立而消除。
          【釋義】  本條是關于養父母和養子女之間權利和義務的規定。
          收養是一方當事人領養他人的子女為自己的子女的行為,通過收養行為,收養人和被收養人之間形成了擬制的血親關系。收養制度是親屬制度中重要的組成部分,我國1950年婚姻法就對收養制度作出過規定,1980年婚姻法進一步對養子女的法律地位及養子女和養父母、生父母的法律關系作出了明確規定。  1991年12月29日我國第一部收養法正式公布,并于1992年4月1日起施行。收養法確定了平等、自愿,有利于被收養的未成年人的成長,不得違反社會公共利益等收養活動應當遵守的原則,而且對收養人及被收養人的條件、收養的程序等內容都作出了規定。1998年11月,在全面總結收養法實施以來實踐經驗的基礎上,九屆全國人大第五次會議又通過了對收養法修改的決定。在堅持原收養法所確立的原則的前提下,適當放寬了收養的條件并完善了收養的程序,使合法的收養關系能得到更充分的保護。根據我國現行收養法的規定,合法收養關系的確立應當具備以下幾方面條件:
          一、收養關系各方當事人應當具備的條件
          (一)收養人應當具備的條件。根據我國收養法的規定,收養人應當具備以下條件:(1)無子女,既包括未婚無子女,也包括已婚因生理缺陷無子女或者尚未生育子女。(2)有撫養教育被收養人的能力。主要是指收養人應當具備一定的撫養子女的經濟能力和具有良好的品行。(3)年滿三十周歲。收養法修改之前,曾規定收養人必須滿三十五周歲,這一規定比世界上許多國家規定的年齡都高。按照我國婚姻法規定的結婚年齡來計算,未生育子女的夫妻一般要等婚后十多年才能收養子女,因此,收養人需三十五歲的規定年齡偏高,不能滿足人們收養子女的要求,也不利于對子女的撫養。收養法修改后降低了收養人的年齡,將收養人的年齡從滿三十五周歲改為滿三十周歲,以更符合有撫養能力又愿意收養子女的公民的需要。(4)無配偶的男性收養女性的,收養人與被收養人的年齡應當相差四十周歲以上。(5)有配偶者收養子女,須夫妻雙方同意。這主要因為對子女進行撫育是夫妻雙方共同的義務,所以,夫妻雙方應當達成協議才能收養,否則,一方收養另一方不接受的,既不利于被收養子女的健康成長,也不利于夫妻感情的和睦。(6)收養三代以內同輩旁系血親的規定。收養三代以內旁系血親的條件比較寬松,主要體現在以下幾方面:①父母無特殊困難,有撫養能力的也可以送養其子女。②無配偶的男性收養女性的,不受收養人與被收養人須相差四十周歲的限制。③被收養人可以為十四周歲以上的未成年人。此外,收養法對于華僑收養三代以內同輩旁系血親的規定更為寬松,除了不受上面所列舉的三項條件的限制外,還不受收養人須無子女的限制,即作為收養人的華僑即使有子女,且不止一個子女,也可以作為收養人。(7)繼父母收養繼子女的規定。由于繼子女和繼父母很多情況下是在一起共同生活的,關系十分緊密,而通過收養關系的確立,可以使親子關系單一化,有助于穩定家庭關系,為繼子女的成長提供一個更為健康的生活環境。因此,對于繼父母收養繼子女的情況,收養法明確可以不受以下條件的限制:①繼子女的生父母無特殊困難,有撫養能力的也可以送養。②繼子女可以為十四周歲以上的未成年人。③繼父母可以有子女。④繼父母可以不滿三十周歲。⑤繼父母患有醫學上認為不應當收養子女的疾病的不影響其收養繼子女。⑥繼父母可以收養兩個以上的繼子女。收養法修改之前,曾限制繼父母只能收養一名繼子女,但現實中經常會出現繼子女不止一個的情況,為了尊重當事人的意愿,促進家庭的和睦,修改后的收養法放寬了條件,允許繼父母收養一個以上的繼子女。(二)被收養人的條件。(1)不滿十四周歲的未成年人。對被收養人的年齡進行限制,其目的是為了便于被收養人與收養人之間建立起親子關系,以保障收養關系的穩定和發展。(2)孤兒、查找不到生父母的棄嬰和兒童。由于年滿十周歲以上的未成年人屬于限制民事行為能力人,具備了一定判斷事物的能力,因此,收養年滿十周歲以上的未成年人的,應當征求被收養人的意見,由其自己判斷是否愿意和他人建立起父母子女關系。(三)送養人的條件。(1)孤兒的監護人。被收養人的父母死亡或均不具備完全民事行為能力時,其監護人可以作為送養人。根據我國民法通則的規定,孤兒或父母不具備完全民事行為能力的未成年人的監護人主要包括:孤兒的祖父母、外祖父母、兄、姐等近親屬以及與孤兒的父母親關系密切的近親屬或者朋友。監護人送養孤兒的,須征得有撫養義務人的同意。有撫養義務的人不同意送養的,監護人不愿意繼續履行監護職責的,應當依照我國民法通則的有關規定變更監護權。對于父母不具備完全民事行為能力的未成年人,考慮到其父母不能準確地表達自己的真實意思,未成年人又缺乏自我保護意識,因此,收養法明確規定,在這樣的情況下,監護人不得將其監護的未成年人送養。同時,為了確實保護未成年人的合法利益不受侵犯,為其成長提供一個健康的空間,又作出了一項例外規定,即未成年人的父母對該未成年人有嚴重危害可能的情況下,比如,對該未成年人進行毆打、虐待等行為,使未成年人的健康和生命受到嚴重威脅的情況下,監護人可以不經其父母的同意將該未成年人送養。(2)社會福利機構。根據我國未成年人保護法的有關規定,我國社會福利院主要收容和撫養以下未成年人:①被遺棄的嬰幼兒;②公安部門暫時無法查找其生父母或監護人的嬰幼兒;③父母雙亡,其他監護人又無力撫養的孤兒。    因此,在收養人自愿收養社會福利院生活的孤兒、棄嬰、殘疾兒童時,只能由社會福利機構作為送養人。(3)有特殊困難無力撫養子女的生父母。撫養子女是法律明確規定父母應盡的義務,但是現實中可能由于天災、人禍或者經濟狀況等原因,致使有的父母無法對自己的子女進行撫養。比如,有一母親在其丈夫去世后獨自帶著兩歲的女兒生活,但該母親在一場車禍中不幸下肢癱瘓,生活無法自理。在這種情況下,為了其女兒更好地成長,應當允許該母親將其女兒送養。因此,有特殊困難無力撫養子女的生父母也是可以作為送養人的。
          二、建立收養關系的程序
          收養是一種民事行為,除了當事人應當具備法律所要求的條件外,還應當符合法律所要求的形式要件,履行法定的收養程序,使收養關系得以成立。我國收養法在修改之前對于收養關系設定了三種不同的程序:首先,對于中國公民收養棄嬰和社會福利院撫養的孤兒的,應當向民政部門辦理有關的登記手續;其次,中國公民收養棄嬰和社會福利院以外的未成年人,由收養人和被收養人訂立書面協議;此外,外國人在我國收養子女的,除了應當與被收養人的監護人訂立書面協議并親自到民政部門辦理登記外,還需要到公證機構辦理收養公證,收養關系自公證證明之日起成立。以上對建立收養關系程序的不同規定,致使實踐出現了一些混亂,公民之間協議成立收養關系隨意性比較大,造成收養關系的不穩定,不利于保護被收養人的合法利益。對于涉外收養規定了“登記”并“公證”的雙重程序,不僅使涉外收養程序過于繁瑣,而且也引發了一些不必要的矛盾。在修改收養法時考慮到收養是一種重要的民事法律行為,收養關系的成立將直接導致收養人、被收養人人身和財產關系發生重大變化,對于這種重要的民事行為應當從有利于各方面當事人利益出發來確定其成立的程序,所以,現行收養法對收養的程序作出了統一的規定,  采取了以辦理收養登記為主的原則,根據收養法第十五條的規定,收養應當向縣級以上人民政府民政部門登記,收養關系自登記之日起成立。  同時,為了適應一些收養關系當事人的意愿和要求,新收養法還擴大了收養協議和辦理公證的范圍,明確收養關系當事人愿意訂立收養協議的,可以訂立收養協議。收養關系當事人各方或者一方要求辦理收養公證的,應當辦理公證。此外,為了嚴格規范收養棄嬰的行為,防止借收養名義規避計劃生育法律法規的行為,對于收養查找不到生父母的棄嬰和兒童,民政部門應當在辦理收養前予以公告。
          三、收養的效力
          收養的效力是指因收養行為所導致的法律后果。主要有以下幾方面:(一)  養父母以及近親屬與養子女之間產生擬制的直系血親關系。根據收養法第二十三條的規定,自收養關系成立之日起,養父母與養子女的權利和義務關系,適用法律關于父母子女關系的規定,即收養人與被收養人之間形成法律擬制的直系血親關系,養子女從此取得了與婚生子女完全相同的法律地位。根據我國婚姻法、收養法、繼承法等有關法律的規定,養子女和養父母之間的權利和義務主要有:(1)養父母有撫養教育子女的義務,養子女有對父母贍養的義務;(2)養子女可以隨父姓,也可以隨母姓,經當事人協商一致,也可以保留原姓;(3)養父母有管教和保護未成年養子女的權利和義務;(4)養子女和養父母互為第一順序的繼承人。此外,養子女與養父母的近親屬之間也產生法律擬制的近親屬的關系,即子女與祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女、兄弟、姐妹之間的權利和義務同樣對養子女也適用。比如,養子女與養祖父關系形成后,養子女即可以與其他兄弟姐妹一樣,作為第二順序的法定繼承人,繼承養祖父的財產。(二)  養子女與生父母以及近親屬間的權利和義務關系消除。正如本條第二款的規定,隨著養子女與養父母之間建立起擬制血親關系,養子女與生父母及其他近親屬之間的權利和義務關系即行消除,也就是說,收養關系的建立,不僅使養子女與生父母之間的父母子女關系消除,而且其效力涉及到養子女與其祖父母、外祖父母及兄弟姐妹關系的消除。之所以這樣規定,主要是為了穩定收養關系,有利于養子女在新的生活環境中與養父母及其近親屬建立起和睦和親密的家庭關系,也使各方當事人法律上的權利和義務更為明確。
          四、收養關系的解除
          收養關系的解除是指依法終止原有的親屬關系以及權利義務關系。收養解除的效力不僅及于養子女與養父母,而且也及于養子女與生父母以外的其他近親屬。根據收養法的規定,有以下情況之一的,當事人可以解除收養關系:(一)收養人、送養人雙方協議解除收養關系的。(二)收養人不履行撫養義務,虐待、遺棄等侵犯未成年養子女合法權益行為的。(三)養父母與成年養子女關系惡化,無法共同生活的。解除收養關系時,當事人應當到民政部門辦理解除收養關系的登記。收養關系解除后,養子女與養父母及其他近親屬的權利和義務關系即行消除,與生父母及其他近親屬間的權利和義務關系自行恢復,但成年養子女與生父母及其他近親屬間的權利和義務關系是否恢復,當事人可以協商確定。收養關系解除后,經養父母撫養的成年養子女,對喪失勞動能力又無生活來源的養父母,應當給付生活費。因養子女成年后虐待、遺棄養父母而解除收養關系的,養父母可以要求養子女補償收養期間支出的生活費和教育費。
         
          第二十七條    繼父母與繼子女間,不得虐待或歧視。
          繼父或繼母和受其撫養教育的繼子女間的權利和義務,適用本法對父母子女關系的有關規定。
          【釋義】  本條是對繼父母與繼子女權利義務的規定。
          繼子女通常是指夫或妻一方與前配偶所生的子女;繼父母是指子女母親或者父親再婚的配偶。繼父母和繼子女的關系是由于生父母一方死亡,另一方帶子女再婚后形成的。在通常情況下,繼父母與繼子女之間的關系屬于姻親范圍,如果繼父母與繼子女形成撫養關系,或者繼父母將繼子女收養為養子女,他們才形成法律擬制直系血親關系。
          在現實中繼父母與繼子女的關系主要有三種類型:一種是純粹的直系姻親關系。指生父或生母與繼母或繼父再婚時,繼子女已經獨立生活,或者繼子女雖未成年但是由其生父母撫養,繼父母沒有盡撫養的義務,繼子女也沒有對繼父母盡到贍養的義務。二是形成收養關系。繼父或繼母經繼子女的生父同意,正式辦理了收養手續,將繼子女收養為養子女。隨著收養關系的確立,該子女與其共同的生父或生母之間的關系仍為直系血親,而與不在一起共同生活的生父或生母一方的父母子女關系隨之消滅。三是形成雙重的權利和義務關系。即生父(母)與繼母(父)再婚時,繼子女尚未成年,他們隨生父母一方與繼父或者繼母共同生活時,繼父或繼母對其承擔了部分或者全部撫養義務;或者成年繼子女事實上對繼父母長期承擔了贍養義務,形成了贍養關系。這些繼子女和繼父母實際上形成了收養和繼養雙重的權利和義務關系。關于繼子女的問題,國外大多數國家都鼓勵繼父母收養繼子女,并通過這種轉化來調整繼子女和繼父母的法律關系。
          我國法律對繼子女權利一直給予了足夠的重視。1950年,我國婚姻法第十六條曾規定,夫對于妻所撫養的與前夫所生的子女或妻對其夫所撫養的與前妻所生的子女,不得虐待和歧視。該條雖然沒有使用“繼子女”的概念,但在立法中第一次確定繼子女的法律地位。1980年的婚姻法明確規定了繼父母繼子女的權利和義務,并且規定繼父母和繼子女之間不得虐待和歧視,繼父或繼母和受其撫養教育的繼子女間的權利義務,適用法律中父母子女關系的有關規定。多年的實踐證明,我國法律中有關繼父母繼子女的規定是行之有效的,所以,這次修改婚姻法時沒有對1980年婚姻法中有關繼父母和繼子女的規定作出改動。
          我國婚姻法有關繼父母繼子女的規定,主要有以下幾層含義:
          一、  繼父母和繼子女之間不能相互虐待和歧視
          由于我國長期處于封建社會,所以,繼子女的社會地位一直很低下,他們受到家庭和社會的虐待和歧視的情況比比皆是。雖然新中國成立以來,對繼子女權利的保護有了充分的法律依據,但封建殘余思想仍影響著一些人的頭腦。有的繼父母不僅在生活上不給繼子女提供應有的保障,而且還以種種理由剝奪了繼子女受教育的權利;有的繼父母對繼子女采取打罵、體罰等手段從各方面來折磨和摧殘繼子女。而反過來,繼子女長大后或者一些成年的繼子女,出于報復等心理又對繼父母進行打罵和虐待,使一些繼父母晚年的生活極為不幸,得不到繼子女的贍養。因此,目前一方面仍應當加大對繼子女的保護力度,使他們不能因為父母婚姻狀況的改變而受到不公正的待遇,另一方面也應當重視對繼父母權利的保護,保障他們能老有所養。繼父母和繼子女之間不能相互虐待和歧視的條款,不僅適用于因生父母與繼父母結婚而形成的單純的姻親關系,而且也包括已形成撫養關系的繼父母與繼子女。     
          二、繼父或繼母和受其撫養教育的繼子女之間的權利和義務,適用婚姻法父母子女關系的有關規定
          本款主要是指繼父母與接受其撫養教育的繼子女間事實上形成了撫養關系,即產生類似于擬制血親關系的情況。但這種擬制血親關系又和繼父母收養繼子女有所不同,它不以解除繼子女與其生父母間的權利和義務關系為前提。根據本條的規定,繼父或繼母和受其撫養的繼子女間的權利和義務,適用婚姻法對父母子女關系的有關規定,主要包括以下幾層含義:(一)繼父母對繼子女有撫養和教育的義務。繼父母不僅要保證繼子女的生活所需,而且要保證繼子女能接受正常的教育。對于不履行撫養義務的繼父母,未成年的繼子女或不能獨立生活的繼子女,有要求給付撫養費的權利。(二)繼子女對繼父母有贍養和扶助的義務。在通常情況下,受繼父母撫養成人并獨立生活的繼子女,應當承擔贍養繼父母的義務。繼子女不履行贍養義務時,無勞動能力的或生活困難的繼父母,有要求繼子女支付贍養費的權利。(三)繼父母和繼子女之間有相互繼承財產的權利。我國繼承法第十條規定,遺產按照下列順序繼承:第一順序:配偶、子女、父母;第二順序:兄弟姐妹、祖父母、外祖父母!  本法所說的子女,包括有婚生子女、非婚生子女、養子女和有撫養關系的繼子女。本法所說的父母,包括生父母、養父母和有撫養關系的繼父母。我國最高人民法院也曾在1985年《關于貫徹執行繼承法若干問題的意見》中規定,繼子女繼承繼父母遺產的,不影響其繼承生父母的遺產。繼父母繼承繼子女遺產的,不影響其繼承生子女的遺產。同時該意見還對已形成撫養關系的繼子女的生子女或養子女作出了可以代位繼承的規定。(四)繼父母有教育保護未成年繼子女的權利和義務。在未成年繼子女對國家、集體或者他人造成損害時,繼父母應當承擔相應的民事責任。
          那么,已形成撫養關系的繼父母與繼子女之間關系能否解除?婚姻法對此問題沒有明確規定,但在司法實踐中一般是按照以下原則來處理的:首先,在生父母與繼父母的婚姻存續期間,對于尚未成年的繼子女與繼父母的關系,原則上不能解除。其次,如果繼子女已經成年,并與繼父母的關系惡化,經當事人請求,人民法院可以解除他們之間的權利和義務關系,但是對于已喪失勞動能力、生活困難的繼父母,繼子女仍有義務承擔其生活費用。某法院曾處理過一起要求解除繼母子權利義務關系的案件。原告趙某與被告張某之父1978年結婚,當時被告僅5歲,即隨其父與原告共同生活,但被告結婚后經常辱罵、毆打原告,致使雙方關系惡化。原告在與被告之父婚姻關系存在的情況下,向人民法院起訴要求解除與被告的繼子女關系,并要求被告償付為其支付的生活費和教育費。人民法院在審理該案時認為,基于原被告雙方已形成撫養事實,他們之間既存在姻親關系,也存在撫養關系,被告和原告之間已形成的權利和義務關系不能自然終止,因此,原告訴請法院實質上是解除與被告已形成的權利和義務關系,而非純姻親關系。此案后經人民法院調解,原、被告繼續維持繼母子之間的權利和義務關系。此外,生父母與繼父母離婚的,可以解除已形成的撫養關系。我國最高人民法院1993年《關于人民法院審理離婚案件處理子女撫養問題的若干具體意見》中規定,生父與繼母或生母與繼父離婚時,對受其撫養教育的繼子女,繼父與繼母不同意繼續撫養的,仍應由生父母撫養。     
          在婚姻法修改過程中,有的專家提出,現實中繼父母對繼子女撫養的情況十分復雜,有的情況并非出于繼父母和子女的意愿。而我國婚姻法僅以繼父母繼子女形成撫養關系的事實為根據,認為繼父母和繼子女之間存在扶養的事實就認定建立起了親子關系,忽視了當事人的意愿。其次,繼父母和繼子女是否形成了撫養關系沒有一個統一的標準,容易產生糾紛。所以,有的專家提出,只有繼父母將繼子女收為養子女,建立正式的收養關系,  消除與親生父母之間的權利和義務的,他們之間才按照婚生子女對待,沒有形成收養關系的,不能因為繼父母對繼子女進行了撫養就適用父母子女間的權利和義務關系。但是后來考慮到建立收養關系必須得到繼父母和生父母以及十歲以上兒童的同意,而現實中這三方當事人很難協商一致建立起收養關系。同時,我國法律對繼子女的規定已經延續了很久,大家對這種規定已經適應,現實中也是按此規定來認定繼父母和繼子女之間的權利和義務的,所以不宜改動。此外,還有一種意見認為,收養關系成立五年以上的,才適用父母子女關系。后來考慮到現實中收養的情況比較復雜,有的收養關系的建立雖未到五年,但這幾年是對繼子女的成長和接受教育是非常重要的時期,所以,不宜以時間的長短做一刀切的規定。因此,這次修改婚姻法維持了目前繼父母和繼子女的制度,對以上問題沒有作出修改。     
          第二十八條    有負擔能力的祖父母、外祖父母,對于父母已經死亡或父母無力撫養的未成年的孫子女、外孫子女,有撫養的義務。有負擔能力的孫子女、外孫子女,對于子女已經死亡或子女無力贍養的祖父母、外祖父母,有贍養的義務。
          【釋義】  本條是對祖父母、外祖父母與孫子女、外孫子女之間權利和義務的規定。
          這次修改婚姻法對隔代撫養和贍養的規定進行了補充和完善。
          祖父母、外祖父母與孫子女和外孫子女是隔代的直系血親關系,他們之間在具備法律條件的情況下,可以形成撫養和贍養關系。德國、日本、瑞士等國家的法律對祖孫之間的撫養和贍養義務都作了規定,而且既沒有區分父系親還是母系親,也沒有區分孫輩為男性或者女性。就我國目前情況看,雖然三代同居家庭的數量在逐步減少,但由于我國人口基數較大,所以三代同居的家庭仍占著不小的比例。隨著經濟的發展,人的壽命在普遍延長,人口的老齡化已成為一個不容忽視的社會性問題。由于我國的社會保障體系正在建立和完善,靠社會的力量還遠遠不能承擔對老年人的扶養。同樣,對于父母已經死亡或者無力撫養的孫子女、外孫子女,社會福利院等機構也沒有能力完全承擔起撫養的義務。因此,隔代扶養可以說是我國在相當長的時間內將面臨的一個問題,扶老育幼不僅是我們中華民族需要發揚光大的優良傳統,而且也需要法律對此問題作出明確的規定。根據本條的規定,祖孫之間撫養或贍養關系的形成應當具備以下條件:
          一、被撫養或贍養人的父母或子女死亡或者無撫養或贍養能力
          主要是包括兩種情況:(一)子女在未成年時父母雙亡,或者父母喪失撫養能力;(二)子女在成年后死亡或者喪失扶養能力,無法贍養其父母。在第一種情況下,需要被撫養人的祖父母和外祖父母來承擔撫養的義務;第二種情況則需要孫子女和外孫子女來承擔贍養的義務。1976年我國唐山發生了一起大地震,許多家庭都失去了親人,出現了不少爺爺撫養孫子,孫女贍養奶奶等隔代撫養和贍養的情況;橐龇ㄐ薷闹,本條的規定僅限于“父母已經死亡”或者“子女已經死亡的”情況,這次修改婚姻法對此問題進行了調整,增加了“父母無力撫養”和“子女無力贍養”的規定,更加全面地涵蓋和規范了現實中存在的隔代撫養和贍養的情況。
          二、被撫養或贍養人確實有困難需要被撫養或贍養
          祖孫之間扶養關系的形成必須建立在一方確實有困難的基礎上,如果被扶養人有一定的經濟收入或經濟來源,完全能負擔自身的生活所需,那么,就不能要求祖父母、外祖父母或者孫子女、外孫子女來承擔其撫養或贍養義務。當然,作為一個文明古國,我國有著尊老愛幼的優良傳統,如果祖孫之間完全基于親情,在對方沒有困難情況下仍愿承擔一定的撫養或贍養義務,那么是一種值得發揚和提倡的美德。
          三、承擔撫養或贍養義務的人有一定的撫養或者贍養能力
          如果具有法律意義上的撫養義務人沒有一定的撫養能力,那么就不能再要求其承擔相應的法律責任。比如,一個八歲的女孩,其父母在一場車禍中喪生,只有一個奶奶在世,奶奶沒有工作,一直靠社會福利金生活,那么,在這種情況下就不能要求女孩的奶奶承擔撫養其孫女的義務。  此外,如果被撫養人或贍養人有多個人時,比如,被贍養人既有孫子又有外孫女,那么需要當事人協商決定其應當承擔的義務。  同樣,如果撫養或贍養權利人有多個人時,在撫養或贍養義務人的經濟能力不足以承擔全部撫養或贍養義務時,那么,對于經濟狀況和身體狀況最差者應當優先扶養。
          關于撫養或贍養的方式,我國婚姻法對此沒有作出專門規定,只規定對不履行撫養或贍養義務的人,權利人有要求其履行義務的權利。實踐中撫養或贍養的方式主要有以下兩種,當事人可以根據自身的情況來選擇:一是共同生活撫養或贍養,即被撫養或贍養人與撫養或贍養義務人共同居住在一起,進行直接的撫養或贍養;二是通過給付撫養或贍養費、探視、扶助等方式完成扶養義務。       
          撫養或贍養義務人在履行撫養或贍養義務時,往往需要和被撫養或贍養人就撫養或贍養義務的程序、撫養或贍養的具體方式等內容進行協商,達成對當事人均具有約束力的撫養或贍養協議。如果當事人之間達不成協議,那么,可以請求人民法院通過判決來確定權利和義務。
          撫養或贍養協議達成后或者人民法院的判決生效后,當事人的經濟和生活狀況往往會出現一些新的變化,如果仍然要求當事人按照原有的撫養或贍養協議或者判決來執行,可能會使一方當事人利益受到損害,因此,當事人需要通過一定的途徑來變更撫養或贍養權。所謂變更撫養或贍養權是指撫養或贍養義務人、撫養或贍養權利人以及撫養或贍養程序和方法的變更。在撫養或贍養當事人一方或雙方在經濟和生活狀況發生變化時,撫養或贍養權利人和撫養或贍養義務人都有權要求變更原撫養或贍養協議或者有關撫養或贍養的判決。當事人首先可以在自愿、平等的基礎上進行協商,協商不成時,可以向人民法院起訴,來重新確定雙方的權利和義務。
          第二十九條    有負擔能力的兄、姐,對于父母已經死亡或父母無力撫養的未成年的弟、妹,有扶養的義務。由兄、姐扶養長大的有負擔能力的弟、妹,對于缺乏勞動能力又缺乏生活來源的兄、姐,有扶養的義務。
          【釋義】  本條是關于兄弟姐妹間扶養的規定。
          這次修改婚姻法,對兄弟姐妹間的扶養關系作了補充規定。
          一、兄弟姐妹間的扶養關系在法律規定上的發展變化
          我國1950年婚姻法沒有對兄弟姐妹間的扶養關系作出規定,但在實際生活中,兄、姐扶養教育弟、妹卻是常見的現象。1980年的婚姻法,結合我國家庭成員間關系較為密切的實際,從愛小育幼的社會主義家庭關系的角度出發,將兄、姐在特定條件和特定情況下扶養弟、妹的內容納入了法律的調整范圍。1980年婚姻法第二十三條規定:“有負擔能力的兄、姐,對于父母已經死亡或父母無力撫養的未成年的弟、妹,有撫養的義務!笔褂胸摀芰Φ男、姐,對于父母已經死亡或父母無力撫養的未成年的弟、妹的扶養成為一項法定義務。此后,1984年最高人民法院《關于貫徹執行民事政策法律若干問題的意見》第二十六條作出解釋:“由兄、姐撫養長大的有負擔能力的弟、妹,對喪失勞動能力、孤獨無依的兄、姐,有扶養的義務!备鶕@一司法解釋,由兄、姐撫養長大的有負擔能力的弟、妹,與喪失勞動能力、孤獨無依的兄、姐間也產生了有條件的扶養義務。
          在這次修改婚姻法中,將弟、妹在特定條件和特定情況下負有扶養兄、姐的義務上升為法律內容,取得了各方面廣泛的共識。有的常委委員在婚姻法審議中說,在現實生活中,許多兄、姐在扶養弟、妹時,節衣縮食、傾囊而助、全力以赴,有的甚至犧牲了個人的婚姻。而不少弟、妹長大后,生活很好了,對其兄、姐卻沒有回報的意識。按照權利、義務對等原則,弟、妹理應回報盡了扶養義務的兄、姐。扶養不僅是物質方面的,也包括精神上的安慰和生活上的照顧。不要形成“兄姐照管弟妹小,弟妹不管兄姐老”的后果。
          修改后的婚姻法把在實際生活中和司法實踐中認為是可行的做法以法律形式加以規范,補充規定:“由兄、姐扶養長大的有負擔能力的弟、妹,對于缺乏勞動能力又缺乏生活來源的兄、姐,有扶養的義務!边@一規定肯定了尊老愛幼的社會主義家庭關系,符合我國歷來近親屬關系密切、相互扶助的傳統道德,體現了權利義務相一致的法律精神,使得未成年人能夠健康成長,老年人生活有所保障。
          二、形成兄弟姐妹間扶養義務的條件
          (一)負有扶養義務的兄弟姐妹的范圍
          兄弟姐妹包括同胞兄弟姐妹、同父異母或同母異父兄弟姐妹、養兄弟姐妹和繼兄弟姐妹。在一般情況下,兄弟姐妹應由他們的父母撫養,因而他們相互之間不發生扶養與被扶養的權利義務關系。但是在特定條件和特定情況下,兄、姐與弟、妹之間會產生有條件的扶養義務。當然,法律對兄弟姐妹間扶養義務的規定,主要是從同胞兄弟姐妹之間的關系來確定的,因為他們是血緣關系最密切的同輩旁系血親。對于半血緣的同父異母或者同母異父兄弟姐妹,以及沒有血緣關系的養兄弟姐妹和繼兄弟姐妹,如果符合法律規定的條件和情形,其相互之間也將產生扶養與被扶養的權利義務關系。
          (二)兄弟姐妹形成扶養義務的條件
          兄、姐扶養弟、妹,或弟、妹扶養兄、姐不是必然發生的法定義務,而是有條件的。簡而言之,就是應盡撫養或贍養義務的父母、子女或者配偶不能盡其撫養或贍養義務時,由有能力的兄弟姐妹來承擔扶養義務。兄弟姐妹間的扶養義務是第二順序的,具有遞補性質。但兄弟姐妹間一旦形成扶養義務,那么該義務又是不可推卸的法定義務,義務人應當自覺履行。
          1.兄、姐扶養弟、妹需具備的條件
          產生兄、姐對弟、妹的扶養義務,應當同時具備下述三個條件:
          第一,弟、妹須為未成年人,即不滿18周歲。如果弟、妹已經成年,雖無獨立生活能力,兄、姐亦無法定扶養義務。
          第二,父母已經死亡或者父母無力撫養。這里包含了兩種情況,一是父母均已經死亡,沒有了父母這一第一順序的撫養義務人。如果父母一方尚在且有撫養能力,仍應由尚在的父或母承擔撫養義務。二是父母均尚在或一方尚在但沒有撫養能力,比如父母在意外事故中致殘沒有了勞動能力和生活來源,便產生了由有負擔能力的兄、姐扶養弟、妹的義務。
          第三,兄、姐有負擔能力。在前述兩項條件具備時,兄、姐對弟、妹的扶養義務并不必然發生,只有這項條件也具備時,即兄、姐有負擔能力時,才產生扶養弟、妹的義務。
          2.弟、妹扶養兄、姐需具備的條件
          產生弟、妹對兄、姐的扶養義務,亦應當具備下述三個條件:
          第一,兄、姐缺乏勞動能力又缺乏生活來源。如果兄、姐雖缺乏勞動能力但并不缺少經濟來源,比如受到他人經濟上的捐助或自己有可供生活的積蓄的,則不產生弟、妹的扶養義務。同時,如果兄、姐雖缺少生活來源,但有勞動能力,兄、姐可通過自己的勞動換取生活來源,在此情況下,弟、妹亦無扶養兄、姐的義務。需要說明的是,婚姻法確立的這一條件與1984年最高人民法院的司法解釋確定的條件有所差異。該司法解釋規定的是兄、姐“喪失勞動能力、孤獨無依”,婚姻法規定的是“缺乏勞動能力又缺乏生活來源”。首先,“缺乏勞動能力”比“喪失勞動能力”的范圍要寬,這使兄、姐更容易獲得被扶養的機會。其次,缺乏生活來源比孤獨無依涵蓋面更大。比如兄、姐的配偶尚在,很難說是“孤獨無依”,而“缺乏生活來源”使得兄、姐的配偶尚在但缺少生活來源時,也能得到弟、妹的扶養。
          第二,兄、姐沒有第一順序的扶養義務人,或第一順序的扶養義務人沒有扶養能力。比如兄、姐沒有配偶、子女,或兄、姐的配偶、子女已經死亡或配偶、子女沒有扶養能力。如果兄、姐的配偶尚在或有子女且有扶養能力,應由這些第一順序的扶養義務人承擔扶養義務。
          第三,弟、妹由兄、姐扶養長大且有負擔能力。這里包含兩方面的因素,一是弟、妹是由兄、姐扶養長大的。這表明在弟、妹未成年時,父母已經死亡或父母無撫養能力,兄、姐對弟、妹的成長盡了扶養義務。按照權利義務對等原則,弟、妹應承擔兄、姐的扶養責任。二是弟、妹有負擔能力。若無負擔能力則不負扶養義務。
          第三十條    子女應當尊重父母的婚姻權利,不得干涉父母再婚以及婚后的生活。子女對父母的贍養義務,不因父母的婚姻關系變化而終止。
          【釋義】  本條是關于保障老年人婚姻權利的規定。
          這條規定是這次修改婚姻法新增加的內容。
          一、保障老年人的婚姻自由是婚姻法的應有之義。
          婚姻法第二條規定的“婚姻自由”是我國婚姻制度中的首要內容;橐鲎杂杉劝四贻p人的結婚自由,也包括老年人的再婚自由,這一內涵本來是不言而喻的。然而現實生活中反映出的突出問題是,喪偶或者離異的老人不在少數,而老年人再婚是障礙多、麻煩大、難上難。因此需要在這次修改婚姻法時,作出有針對性的規定,進一步使“婚姻自由”在老年人婚姻問題上有具體的體現,以達到保障老年人再婚自由的目的。
          現實生活中阻礙老年人再婚有以下三大障礙:
          第一是世俗偏見的禁錮。一些人認為,老年人再婚是“老不正經”、“有傷風化”。這種偏見使老年人倍受壓抑,動搖了老年人再婚的想法。
          第二是老年人自身固有觀念的束縛。有的老年人覺得自己再婚會低人一等,讓人瞧不起。還有的老人受“終身守節”、“一女不二嫁”等封建殘余的影響,放棄了再婚的念頭。
          第三是子女干涉。一些年輕人認為,父母再婚“有辱門風”,自己臉上無光;父母積攢的財產也會流落外人手里。因此為了自己的名聲和財產利益,百般阻撓,想盡辦法干涉父母的再婚自由,甚至用侮辱、威脅或者施以暴力來達到阻止父母再婚的目的。
          由此可見,從法律上有針對性地強調保護老年人的婚姻自由,特別是再婚自由就顯得尤為重要。在老年人再婚的問題上,除了消除世俗偏見,打消老年人自身不正確的固有觀念這些無形的枷鎖外,更重要的是防止子女對父母婚姻自由的阻撓和干涉,還老年人再婚自由的空間。對于老年人來說,僅有“老有所養”是不夠的,還應該“老有所伴”、“老有所慰”。讓再婚老人相互關懷照顧,共度幸福晚年,對國家、社會和家庭都有利。老年人再婚,應得到社會的認可和關注,得到子女的理解和支持。給老年人一個金色的晚年,這也是社會文明進步的需要和體現。
          二、保障老年人婚姻自由的基本內涵
          在對婚姻法修正案的審議和征求意見過程中,對增加一條保障老年人婚姻自由的規定,各方面有著一致的、肯定的意見,特別是得到了老年人的擁護;橐龇ǖ谌畻l規定:“子女應當尊重父母的婚姻權利,不得干涉父母再婚以及婚后的生活。子女對父母的贍養義務,不因父母的婚姻關系變化而終止!睆倪@條規定來看,主要強調了兩個方面的內容:
          第一是老年人的婚姻自由受法律保護,子女應當尊重父母的婚姻權利,包括離婚和再婚的自主權利,尤其是不得因一己私利和世俗偏見阻撓干涉父母再婚。父母是否再婚,與誰結婚應由其自主決定。父母再婚后,子女不得干涉父母婚后的生活,比如子女不得干涉父母選擇居所或者依法處分個人財產。
          第二是子女對父母的贍養義務,不因父母的婚姻關系變化而終止;橐龇ǖ诙粭l規定,子女對父母有贍養扶助的義務。包括對老年人經濟上的供養、生活上的照料和精神上的慰藉義務,并應當照顧老年人的特殊需要。比如提供生活費或實物、體力上給予幫助和精神上予以尊敬、關懷等,對患病的老年人還應當提供醫療費用和進行護理。子女對父母的贍養義務是無期限的,只要父母需要贍養,子女就應當履行這一義務。父母婚姻關系的變化不導致子女贍養義務的解除,子女不能因父母再婚而對父母不聞不問,相互推諉,不盡贍養義務。在有贍養能力的子女不履行贍養義務時,沒有勞動能力或生活困難的父母,有要求子女給付贍養費的權利。父母可以直接向子女索要贍養費,也可以請求有關組織,如子女所在單位、居民委員會、村民委員會調解,也可以直接向人民法院起訴要求給付贍養費。
          三、暴力干涉老年人婚姻和拒絕贍養老人的刑事責任
          老年人權益保障法第四十七條規定:“暴力干涉老年人婚姻自由或者對老年人負有贍養義務、扶養義務而拒絕贍養、扶養,情節嚴重構成犯罪的,依法追究刑事責任!北┝Ω缮婊橐鲎杂捎袠O大的危害性,因此我國刑法第二百五十七條規定:“以暴力干涉他人婚姻自由的,處二年以下有期徒刑或者拘役。犯前款罪,致使被害人死亡的,處二年以上七年以下有期徒刑!本芙^贍養老人也為國法所不容,刑法第二百六十一條規定:“對于年老、年幼、患病或者其他沒有獨立生活能力的人,負有扶養義務而拒絕扶養,情節惡劣的,處五年以下有期徒刑、拘役或者管制!被橐龇、老年人權益保障法和刑法的規定給老年人的婚姻自由和婚后生活提供了法律保障。
               
          第四章 離婚

      
          第三十一條    男女雙方自愿離婚的,準予離婚。雙方必須到婚姻登記機關申請離婚;橐龅怯洐C關查明雙方確實是自愿并對子女和財產問題已有適當處理時,發給離婚證。
          【釋義】  本條是關于協議離婚的規定。
          這次修改婚姻法未對本條作實質性修改。
          一、協議離婚制度的含義和意義
          我國的離婚制度,分為協議離婚和訴訟離婚兩種。由于婚姻關系當事人對離婚所持的態度不同,在處理程序上也不大相同。
          協議離婚也叫“雙方自愿離婚”,是指婚姻關系當事人達成離婚合意并通過婚姻登記程序解除婚姻關系的法律制度。其主要特征,一是當事人雙方在離婚以及子女和財產問題上意愿一致,達成協議;二是按照婚姻登記程序辦理離婚登記,取得離婚證,即解除婚姻關系。
          協議離婚制度,是我國離婚制度的重要組成部分。這項制度在50年的實踐中,由于它充分尊重當事人的意愿,且程序簡便,因此為婚姻關系當事人充分接受。與此同時,婚姻登記機關也積累了豐富的經驗,在制度上日趨完善。隨著我國婚姻家庭法制的不斷健全,當事人采用協議方式,通過非訟程序解決離婚問題,已被越來越多的當事人作為首先考慮的途徑。
          從法律上確立協議離婚制度有以下重要意義:
          第一,協議離婚制度注重婚姻雙方當事人的主觀意愿,實行協議離婚制度是婚姻自由原則的重要體現。我國法律賦予并保障公民自主自愿地處理個人婚姻問題的權利。男女雙方有自主自愿地締結婚姻的自由,同時,在婚姻當事人雙方一致同意解除婚姻關系的時候,也賦予了他們解除婚姻關系的自由并為其提供了程序上的保障。
          第二,實行協議離婚,有利于在婚姻關系已經無法繼續維持的情況下,由夫妻雙方心平氣和地解決矛盾沖突,避免互相指責,消除對立情緒,更可以減少日后雙方的仇視和對立。
          第三,這種離婚方式不究問離婚的原因和具體理由,有利于保護個人隱私。
          第四,協議離婚不僅要求雙方離婚的合意,而且要求對子女的撫養教育、財產的分割和債務的清償等作出妥善安排,這樣有利于維護當事人雙方、子女和第三人的合法權益。
          二、協議離婚的條件
          (一)當事人須為合法夫妻并且具有完全民事行為能力   
          1.協議離婚的當事人雙方應當具有合法夫妻身份。以協議離婚方式辦理離婚的,僅限于依法辦理了結婚登記的婚姻關系當事人。不包括未婚同居和有配偶者與他人非法同居的男女雙方,也不包括未辦理結婚登記的“事實婚姻”中的男女雙方。根據《婚姻登記管理條例》第十八條的規定,未辦理過結婚登記的男女申請離婚登記的,婚姻登記管理機關不予受理。其間發生的有關身份關系的糾紛,以及涉及子女、財產問題的爭議,可以訴請人民法院處理。
          2.協議離婚的當事人雙方均應當具有完全的民事行為能力。只有完全民事行為能力人才能獨立自主地處理自己的婚姻問題。一方或者雙方當事人為限制民事行為能力或者無民事行為能力的,即精神病患者、癡呆癥患者,不適用協議離婚程序,只能適用訴訟程序處理離婚問題,以維護沒有完全民事行為能力當事人的合法權益。
          (二)協議離婚當事人雙方必須具有離婚的共同意愿     
          "雙方自愿”是協議離婚的基本條件,協議離婚的當事人應當有一致的離婚意愿。這一意愿必須是真實而非虛假的;必須是自主作出的而不是受對方或第三方欺詐、脅迫或因重大誤解而形成的;必須是一致的而不是有分歧的。對于一方要求離婚的,婚姻登記管理機關不予受理,只能通過訴訟離婚解決爭議。
          (三)對子女和財產問題已有適當處理
          "對子女和財產問題已有適當處理”是協議離婚的必要條件。如果婚姻關系當事人不能對離婚后的子女和財產問題達成一致意見、作出適當處理的話,則不能通過婚姻登記程序離婚,而只能通過訴訟程序離婚。
          1.對子女問題有適當處理,是指對雙方離婚后有關子女撫養、教育、探望等問題,在有利于保護子女合法權益的原則下作了合理的、妥當的安排。包括子女由哪一方直接撫養,子女的撫養費和教育費如何負擔、如何給付等等。由于父母與子女的關系不因父母離婚而消除,協議中還可以約定不直接撫育方對子女探望權利行使的內容,包括探望的方式、時間等。
          2.對財產問題有適當處理,主要包括:(1)在不侵害任何一方合法權益的前提下,對夫妻共同財產作合理分割,對給予生活困難的另一方以經濟幫助作妥善安排,并切實解決好雙方離婚后的住房問題;(2)在不侵害國家、集體和第三人利益的前提下,對共同債務的清償作出負責的處理。
          三、協議離婚的程序
          按照現行《婚姻登記管理條例》的規定,有關協議離婚程序的主要內容如下:
          (一)協議離婚的主管機關
          協議離婚的主管機關是民政部門。具體的婚姻登記管理機關,在城市是街道辦事處或者市轄區、不設區的市人民政府的民政部門,在農村是鄉、民族鄉、鎮的人民政府。在婚姻登記管理機關中,由持有婚姻登記管理員證書的人員從事協議離婚的登記工作。
          (二)協議離婚的具體程序
          1.當事人申請。離婚登記按地域進行管轄。當事人協議離婚的,應到一方戶口所在地的婚姻登記管理機關申請離婚登記。
          由于離婚是一種重要的身份法律行為,因此,當事人離婚,必須雙方親自到婚姻登記管理機關申請離婚登記,不得委托他人代為辦理。申請時應持雙方的結婚證、戶口簿、居民身份證等證件和證明,以及離婚協議書。離婚協議書應當寫明雙方當事人的離婚意思表示以及關于子女撫養、夫妻一方生活困難的經濟幫助、財產分割及債務處理等協議事項,并由雙方當事人簽字或者蓋章。
          2.婚姻登記管理機關審查;橐龅怯浌芾頇C關應對當事人的離婚申請進行審查,查明當事人所攜帶的證明和證件是否齊全,當事人是否符合登記離婚的諸項條件;橐龅怯浌芾頇C關如查明僅為夫妻一方要求離婚,或者夫妻雙方雖然都同意離婚,但在子女和財產等問題上未達成協議的,婚姻登記機關不予受理。
          3.離婚登記和發給離婚證;橐龅怯浌芾頇C關自受理離婚申請之日起1個月內,對符合離婚條件的,應當予以登記,發給離婚證,注銷結婚證。離婚證是婚姻關系已經合法解除的具有法律效力的文件。當事人從取得離婚證之日起,解除婚姻關系。
          經過審查,對不符合法定條件而不予登記的,婚姻登記管理機關應當以書面形式說明不予登記的理由。
          四、對離婚登記后有關問題的處理
          (一)對一方不履行離婚協議所確定的義務的處理
          男女雙方經婚姻登記管理機關辦理了離婚登記后,當事人一方不按照離婚協議履行應盡的義務,或者在子女撫養、財產問題上發生糾紛的,當事人可以向人民法院提起民事訴訟。
          (二)離婚證遺失或損毀的補救
          如果離婚證遺失或者損毀,當事人可以持所在單位、居民委員會或者村民委員會出具的證明,向原辦理離婚登記的婚姻登記管理機關申請出具解除夫妻關系證明書。解除夫妻關系證明書與離婚證具有同等法律效力。
          (三)離婚登記的撤銷及復議
          根據《婚姻登記管理條例》的規定,申請婚姻登記的當事人弄虛作假、騙取婚姻登記的,婚姻登記管理機關應當撤銷婚姻登記;對離婚的當事人宣布其解除婚姻關系無效并收回離婚證,并對當事人處以200元以下的罰款。
          當事人認為符合離婚登記條件而婚姻登記管理機關不予登記的,或者當事人對處罰不服的,可以依照行政復議法的規定申請復議;對復議決定不服的,可以依照行政訴訟法的規定向人民法院提起行政訴訟。
          第三十二條    男女一方要求離婚的,可由有關部門進行調解或直接向人民法院提出離婚訴訟。
          人民法院審理離婚案件,應當進行調解;如感情確已破裂,調解無效,應準予離婚。
          有下列情形之一,調解無效的,應準予離婚:
          (一)重婚或有配偶者與他人同居的;
          (二)實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的;
          (三)有賭博、吸毒等惡習屢教不改的;
          (四)因感情不和分居滿二年的;
          (五)其他導致夫妻感情破裂的情形。
          一方被宣告失蹤,另一方提出離婚訴訟的,應準予離婚。
          【釋義】  本條是關于訴訟外調解和訴訟離婚的規定。
          這次修改婚姻法,對本條作了補充完善,主要是增加規定了導致夫妻感情破裂的原因和表明夫妻感情不和的事由,以便于司法審判中更準確地適用婚姻法有關訴訟離婚條件的規定。這條規定的修改,并沒有對1980年婚姻法規定的“如感情確已破裂,調解無效,應準予離婚”的內容作實質性修改。
          一、訴訟外調解
          訴訟外調解,其依據來源于本條規定的“男女一方要求離婚的,可由有關部門進行調解”。這種調解屬于民間性質!坝嘘P部門”在實踐中一般是當事人所在單位、群眾團體、基層調解組織等。由這些部門進行調解,符合當事人的非訟心理和社會生活中的傳統習慣,易于當事人認可和接受。也由于調解人一般對當事人的情況比較了解,便于做好思想開導工作,緩解夫妻間的矛盾,有助于妥善、及時地化解離婚爭議。
          對于離婚糾紛,訴訟外調解并不是當事人要求離婚的必經程序,也不是訴訟前的必經程序。當事人可以直接向人民法院起訴,也可以在接受調解后隨時退出調解。調解前不能“強拉硬拽”,調解中也不能“強加于人”。因此,經過調解可能會出現不同的結果:一種是雙方的矛盾得到化解,重歸于好,繼續保持婚姻關系;第二種是雙方都同意離婚,在子女和財產問題上也達成一致意見,采用協議離婚的方式,到婚姻登記管理機關辦理離婚登記手續;再一種是調解不成,一方堅持離婚,另一方則堅持相反意見,或者雖都同意離婚,但對子女、財產問題達不成協議,而需訴諸法院解決。
          二、訴訟離婚
          (一)訴訟離婚的概念及特征
          訴訟離婚,是婚姻當事人向人民法院提出離婚請求,由人民法院調解或判決而解除其婚姻關系的一項離婚制度。訴訟離婚制度,適用于當事人雙方對離婚有分歧的情況,包括一方要求離婚而另一方不同意離婚而發生的離婚糾紛;或者雙方雖然同意離婚,但在子女和財產問題上不能達成一致意見、作出適當處理的情況。
          訴訟離婚制度有下述特征:
          第一,訴訟離婚有著法定的必要條件,即“感情確已破裂,調解無效”。人民法院在審理案件中也必須執行法律規定的條件,并以此為據裁判是否許可當事人離婚。
          第二,在訴訟活動中,人民法院對爭議處理起主導作用,它要對當事人提出的離婚請求和理由進行審查,是否準予離婚取決于人民法院的依法裁量,它既可以判決準予離婚,也可以依法駁回當事人的請求。
          第三,人民法院依法作出的調解和判決,在發生法律效力后,即具有強制執行力,當事人不履行調解書和判決書中所確定的義務的,人民法院可依另一方的申請予以強制執行。
          (二)訴訟離婚的法院管轄
          依照我國《民事訴訟法》和最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》,當事人提起的離婚訴訟,原則上由被告住所地人民法院管轄。但在下述情況下,采用特殊的地域管轄:
          1.被告離開住所地超過一年的,由原告住所地人民法院管轄;雙方離開住所地超過一年的,由被告經常居住地人民法院管轄,沒有經常居住地的由原告起訴時居住地的人民法院管轄。
          2.被告下落不明或者宣告失蹤的,由原告住所地人民法院管轄;原告住所地與經常居住地不一致的,由原告經常居住地人民法院管轄。
          3.被告被勞動教養或者被監禁的,由原告住所地人民法院管轄;原告住所地與經常居住地不一致的,由原告經常居住地人民法院管轄。
          4.非軍人對非文職軍人提起離婚訴訟由原告住所地人民法院管轄;雙方當事人都是軍人的,由被告住所地或者被告所在的團級以上單位駐地的人民法院管轄。
          5.被告不在中華人民共和國領域內居住的,由原告住所地人民法院管轄;原告住所地與經常居住地不一致的,由原告經常居住地人民法院管轄。
          6.中國公民雙方在國外但未定居,一方向人民法院起訴離婚的,由原告或者被告原住所地的人民法院管轄。
          (三)訴訟中的調解和判決
          1.訴訟中的調解 
          本條規定,“人民法院審理離婚案件,應當進行調解”。這表明調解是人民法院審理離婚案件的必經程序。適用調解程序,其目的在于防止當事人草率離婚,以及在雙方當事人不能和解時,有助于平和、妥善地處理離婚所涉及的方方面面的問題。在婚姻生活中,雙方難免會有一些沖突和糾葛,有時逞一時之氣,就會使矛盾擴大,沖突變得激烈,由此,一些尚未達到不能共同生活程度的婚姻當事人也要求離婚。由法院進行調解,可以促使雙方當事人平息怨恨、減少敵對,對自己的婚姻狀況和今后的生活進行充分的考慮,珍惜自己與配偶的婚姻關系。即使調解和好不成,雙方還是堅持離婚的,也可以調解離婚。調解離婚有助于解決財產和子女問題,由此而達成的調解離婚協議,雙方當事人一般都能自覺履行。當然,通過調解達成協議,必須當事人雙方自愿,不得強迫;調解也不是無原則的,而應當本著合法的原則進行,調解協議的內容不得違反法律規定。
          經過訴訟中的調解,會出現三種可能:第一種是雙方互諒互讓,重歸于好。人民法院將調解和好協議的內容記入筆錄,由雙方當事人、審判人員、書記員簽名或者蓋章,協議的法律效力至此產生。第二種是雙方達成全面的離婚協議,包括雙方同意離婚,妥善安排子女今后的生活、合理分割財產等。人民法院應當按照協議的內容制作調解書。調解書應寫明訴訟請求、案件的事實和調解結果,并由審判人員、書記員署名,加蓋人民法院印章。離婚調解書經雙方當事人簽收后即具有法律效力。第三種是調解無效,包括雙方就是否離婚或者子女撫養、財產分割等方面達不成協議,在這種情況下,離婚訴訟程序繼續進行。
          2.判決
          調解不能久調不決,對于調解無效的案件,人民法院應當依法判決。判決應當根據當事人的婚姻狀況,判決準予離婚或者判決不準離婚。
          一審判決離婚的,當事人在判決發生法律效力前不得另行結婚。當事人不服一審判決的,有權依法提出上訴。雙方當事人在15天的上訴期內均不上訴的,判決書發生法律效力。第二審人民法院審理上訴案件可以進行調解。經調解雙方達成協議的,自調解書送達時起原審判決即視為撤銷。第二審人民法院作出的判決是終審判決。對于判決不準離婚或者調解和好的離婚案件,沒有新情況、新理由,原告在6個月內又起訴的,人民法院不予受理。
          (四)訴訟離婚的條件     
          1.1980年婚姻法和司法解釋規定的內容
          1980年婚姻法規定,“如感情確已破裂,調解無效,應準予離婚”。根據這一規定,“感情確已破裂”成為訴訟離婚的基本條件和司法尺度,是準予或者不準予離婚的原則界限。夫妻感情是婚姻關系的基礎,離婚爭議的產生,歸根到底可以歸結到感情的變化。如果感情確已破裂,婚姻已經“名存實亡”,就應當依法予以解除。準予或不準予離婚,只能以夫妻的感情狀況為客觀依據;橐龇ê蜕鐣髁x婚姻道德都要求婚姻要以感情為基礎,如果夫妻感情確實已經難以彌合,那么,解除婚姻關系對于雙方、對于社會都會成為一種幸事。感情確已破裂應準予離婚,是婚姻自由的重要內容,充分體現了當事人離婚自由的權利。如果用法律手段強行維持感情確已破裂的婚姻關系,與婚姻自由的原則不相吻合。將感情確已破裂,作為準予離婚的法定條件,表明人民法院準予當事人離婚,并不以當事人有否違背夫妻義務或導致夫妻關系解體的特定過錯為標準,而是看婚姻關系有無繼續維系的可能。不能將不準離婚作為對過錯一方的懲罰手段,而且,以判決不準離婚維持已破裂的婚姻,實際上使無過錯方也付出了代價。
          在如何把握“感情確已破裂”的離婚尺度上,人民法院在審判實踐中積累了不少經驗。最高人民法院于1989年作出了《關于人民法院審理離婚案件如何認定夫妻感情確已破裂的若干意見》的司法解釋,其中既有對感情是否確已破裂的綜合分析方法,又有視為感情確已破裂的14種情形。
          該意見指出:人民法院審理離婚案件,準予不準離婚應以夫妻感情是否確已破裂作為區分的界限。判斷夫妻感情是否確已破裂,應當從婚姻基礎、婚后感情、離婚原因、夫妻關系的現狀和有無和好的可能等方面綜合分析。
          所謂婚姻基礎,即雙方在結婚時的感情狀況,比如雙方是以愛情為基礎的婚姻,還是以金錢、地位、容貌為基礎的結合;是自主自愿的自由婚姻,還是包辦婚姻、買賣婚姻;是經過慎重了解的,還是草率結婚的;橐龌A是否牢固,必然會對婚后生活、夫妻感情和離婚原因產生直接或間接的影響。
          所謂婚后感情,即雙方在婚后共同生活期間的感情狀況,它是評價婚姻關系好與壞的基本尺度。當事人的道德品質、性格習慣、工作狀況、經濟合作、子女撫育、家務分擔等等,都會不同程度地影響著夫妻感情。夫妻感情處于動態的變化之中,需要對其作歷史的、全面的分析,既要考察過去,又要著眼于現在。
          所謂離婚原因,即導致離婚的直接誘因,包括使夫妻感情發生變化的因素或事件,比如一方有賭博、吸毒等惡習或實施家庭暴力等。正確考量離婚原因與夫妻感情破裂的內在聯系,對于判斷夫妻感情是否破裂,是否具有和好可能有重要意義。
          所謂夫妻關系的現狀和有無和好可能,即雙方發生離婚糾紛前后夫妻共同生活的實際狀況,以及從當事人主觀態度和客觀狀況看,是否有重歸于好的可能性。在離婚糾紛發生的前后,夫妻關系會有不同程度的沖突和惡化,但感情是會因一定的主觀和客觀條件而發生轉化的,在瀕于破裂時恢復和好也不是沒有可能的。因而需要對夫妻關系的現狀有所分析,對其發展前景有所預見。
          只有通過對上述幾個相互聯系的方面進行綜合分析,才能作出實事求是的正確判斷,為調解提供契機,為判決提供依據。
          最高人民法院“若干意見”還規定,根據婚姻法的有關規定和審判實踐經驗,凡屬下列情形之一的,視為夫妻感情確已破裂,一方堅決要求離婚,經調解無效,可依法判決準予離婚:
          (1)一方患有法定禁止結婚疾病的,或一方有生理缺陷,或其他原因不能發生性行為,且難以治愈的。
          (2)婚前缺乏了解,草率結婚,婚后未建立起夫妻感情,難以共同生活的。
          (3)婚前隱瞞了精神病,婚后經治不愈的,或者婚前知道對方患有精神病而與其結婚,或一方在夫妻共同生活期間患精神病,久治不愈。
          (4)一方欺騙對方,或者在結婚登記時弄虛作假,騙取《結婚證》的。
          (5)雙方辦理結婚登記后,未同居生活,無和好可能的。
          (6)包辦、買賣婚姻,婚后一方隨即提出離婚,或者雖共同生活多年,但確未建立起夫妻感情的。
          (7)因感情不和分居已滿3年,確無和好可能的,或者經人民法院判決不準離婚后又分居滿1年,互不履行夫妻義務的。
          (8)一方與他人通奸、非法同居,經教育仍無悔改表現,無過錯一方起訴離婚,或者過錯方起訴離婚,對方不同意離婚,經批評教育、處分,或在人民法院判決不準離婚后,過錯方又起訴離婚,確無和好可能的。
          (9)一方重婚,對方提出離婚的。
          (10)一方好逸惡勞、有賭博等惡習,不履行家庭義務,屢教不改,夫妻難以共同生活的。
          (11)一方被依法判處長期徒刑,或其違法、犯罪行為嚴重傷害夫妻感情的。
          (12)一方下落不明滿2年,對方起訴離婚,經公告查找確無下落的。
          (13)受對方的虐待、遺棄,或者受對方親屬虐待,或虐待對方親屬,經教育不改,另一方不諒解的。
          (14)因其他原因導致夫妻感情確已破裂的。
          以上情形,有的屬于一方當事人的過錯,如一方重婚、非法同居;有的有悖于婚姻目的,如一方有生理缺陷、下落不明;有的屬于根本未建立起夫妻感情的情形,如草率結婚;有的則成為導致夫妻感情破裂的誘因,如虐待、遺棄或有賭博等惡習;而有的則是夫妻感情不和的事實證明,如夫妻長期分居。
          這次修改婚姻法,將審判實踐中認為是成熟的內容納入到婚姻法的規定之中,有的作為無效婚姻的情形,如婚前患有不應當結婚的疾病,婚后尚未治愈的;有的作為可撤銷婚姻,如因脅迫而結婚的;而有些則作為導致夫妻感情破裂的情形,補充到婚姻法訴訟離婚的規定之中。
          2.關于“夫妻感情破裂”與“婚姻關系破裂”的不同意見
          在這次修改婚姻法征求意見的過程中,就是否將“夫妻感情確已破裂”修改為“婚姻關系確已破裂”或“夫妻關系確已破裂”,主要有兩種不同意見,現分別歸納如下:
          一種意見認為,應將“夫妻感情破裂”改為“婚姻關系破裂”。其理由是:(1)婚姻法的調整對象是婚姻關系,而不只是感情關系。(2)感情是婚姻的基礎,但不是婚姻關系,在離婚的法定標準上過分強調婚姻關系的感情內涵,容易在概念上把婚姻關系簡單化。(3)感情破裂標準不符合我國婚姻關系的現狀,許多婚姻的基礎并非是感情,但卻是自愿。最高人民法院關于如何判斷夫妻感情確已破裂的司法解釋所列舉的14種情形中,也有相當部分屬于非感情因素。如果過分強調感情因素,容易忽視非感情因素對婚姻關系的存續或終止所起的重要作用。(4)夫妻感情是當事人內心的感受,比較復雜,法院難以識別和判斷,會降低法律規定在司法實踐中的可操作性,而缺乏對婚姻關系破裂事實進行分析的離婚判決,又不可避免地會產生較大的主觀隨意性。(5)用“夫妻感情破裂”作為離婚的法定條件,與國際立法術語相異。
          另一種意見認為,應當維持《婚姻法》關于“感情確已破裂,調解無效”這一離婚標準。其理由是:(1)“夫妻感情破裂”與“婚姻關系破裂”沒有實質區別,最終還是因感情破裂而導致離婚,婚姻關系能否維持是以感情為前提的。(2)感情破裂是婚姻關系解體的內核,至于法律上宣告婚姻的解體,不過是婚姻解體的外在形式,形式服從內容。(3)感情破裂作為離婚標準符合馬克思主義對于離婚問題的基本觀點。(4)感情破裂是客觀的,最高人民法院的司法解釋本身就提供了這樣的判斷依據。(5)法律上并不是把感情確已破裂作為離婚的唯一原因,實際上在司法實踐中,也包括了婚姻關系客觀上不能維持的現象,但是感情確已破裂是主要的,婚姻關系不能維持或者夫妻雙方不能繼續共同生活應當是從屬性的。(6)改為“婚姻關系確已破裂”實際上在確認離婚標準上沒有實質性改變,反而會造成放寬或收緊離婚條件的誤導。
          3.婚姻法修改后增加的主要內容     
          這次婚姻法修改,在訴訟離婚的法定條件上,繼承了1980年婚姻法的精髓,未作實質性修改,仍然是“如感情確已破裂,調解無效,應準予離婚”。既沒有進一步限制也沒有放寬離婚的標準。而是根據1980年婚姻法實施以來社會生活、家庭生活中反映出來的突出問題,以及在司法審判中所積累的經驗,在原來兩款規定的基礎上,將導致夫妻感情破裂的幾種常見的情形和一方被宣告失蹤而不能達到婚姻目的的情形具體列舉,新增加了兩款規定,即:“有下列情形之一,調解無效的,應準予離婚:(一)重婚或有配偶者與他人同居的;(二)實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的;(三)有賭博、吸毒等惡習屢教不改的;(四)因感情不和分居滿二年的;(五)其他導致夫妻感情破裂的情形。一方被宣告失蹤,另一方提出離婚訴訟的,應準予離婚!
          (1)重婚或有配偶者與他人同居的
          重婚是指有配偶者又與他人結婚的違法行為。其表現為法律上的重婚和事實上的重婚。前者是指有配偶又與他人登記結婚。后者是指有配偶者又與他人以夫妻名義同居生活。有配偶者與他人同居,也稱姘居,是指有配偶的人與他人過著隱蔽的同居生活,不以夫妻名義,也無永久共同生活目的的行為。重婚和有配偶者與他人同居的行為,嚴重違反了我國一夫一妻制的婚姻制度,嚴重傷害夫妻感情,是導致離婚的情形之一。
          因重婚而引發的離婚案件,會出現兩種情況:
          一是一方重婚,合法婚姻的另一方起訴離婚的。對此,起訴方堅決要求離婚,調解無效的,應準予離婚。二是重婚一方起訴與原配偶離婚的。對此,如夫妻感情尚未破裂,原配偶堅持不離婚的,可不準予離婚。如果夫妻感情確已破裂,調解無效的,可準予離婚。
          因姘居而產生的離婚糾紛,也會出現姘居一方的配偶起訴離婚和姘居一方起訴離婚兩種情況,對此,人民法院也應以夫妻感情是否確已破裂為基準,決定準予或者不準予離婚。
          在處理涉及重婚和姘居的離婚案件中,應當注意以下幾點:
          ①必須分清是非、明確責任。對于重婚的應當依法解除重婚關系,并依法給予刑事制裁;對于姘居的,必要時可以向有關單位提出給予黨紀、政紀處分的司法建議。
          ②不能以判決不準離婚作為懲罰重婚一方和姘居一方的手段,強制維持其名存實亡的夫妻關系。無論是無過錯方還是有過錯方提出離婚,都應以夫妻感情是否破裂作為是否準予離婚的準則。
          ③準予離婚的,應當在子女和財產問題上照顧無過錯方的利益,并應當支持無過錯方的損害賠償請求。
          (2)實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的
          家庭暴力和虐待,是指發生在家庭成員之間,以毆打、捆綁、殘害身體、禁閉、凍餓、凌辱人格、精神恐嚇、性暴虐等手段,對家庭成員從肉體上、精神上進行傷害、摧殘、折磨的行為。遺棄是指對于需要扶養的家庭成員,負有扶養義務而拒絕扶養的行為。表現為經濟上不供養,生活上不照顧,使被扶養人的正常生活不能維持,甚至生命和健康得不到保障。近年來,因家庭暴力、虐待和遺棄家庭成員而導致離婚的案件增多,甚至發生毀容、殘肢、殺夫殺妻等惡性案件。
          人民法院處理因家庭暴力或者虐待、遺棄家庭成員而導致的離婚案件,應當查明夫妻及其他家庭成員之間的感情狀況,實施暴力、虐待和遺棄行為的事實和情節。如平時感情不好,實施上述行為是經常的、一貫的、惡劣的,已嚴重傷害了夫妻感情,調解無效的,應準予離婚。如果平時感情尚好,上述行為是一時而為之且情節不嚴重的,應當責其改過并著重進行調解,化解糾紛。
          (3)有賭博、吸毒等惡習屢教不改的 
          因有賭博、吸毒以及酗酒等惡習而導致的離婚案件不在少數。沾染上這些惡習的人好逸惡勞,不務正業,不但不履行家庭義務,反而常常引發家庭暴力,消耗家庭的經濟積蓄,使家庭的安寧、正常的生活難以為繼。身染惡習,屢教不改,夫妻不堪同居生活。
          對于這類案件,人民法院應當查明有賭博、吸毒、酗酒等行為一方的一貫表現和事實情況。對情節較輕,有真誠悔改表現,對方也能諒解的,應著眼于調解和好。對于惡習難改,一貫不履行家庭義務,夫妻感情難以重建,夫妻難以共同生活的,經調解無效,應準予離婚。
          (4)因感情不和分居滿二年的
          夫妻因感情不和分居滿二年,一般來說可以構成夫妻感情破裂的事實證明!胺志印笔侵阜蚱揲g不再共同生活,不再互相履行夫妻義務,包括停止性生活,經濟上不再合作,生活上不再互相關心、互相扶助等。具有分居二年的情形,說明夫妻關系已徒具形式,名存實亡。當事人以此事由訴請人民法院離婚的,如經調解無效,應準予當事人離婚。
          適用此項規定,應注意以下問題:
          ①分居的原因是由于夫妻感情不和,而不是因工作、學習等原因導致的兩地分居,以及因住房問題造成的夫妻不能同室而居。
          ②分居強調的是夫妻雙方互不履行夫妻義務,而不是單方面的不履行家庭義務。
          ③夫妻分居已滿二年,但未造成夫妻感情確已破裂或經調解尚有和好可能的,則不能認為已具備準予離婚的條件。
          ④夫妻分居與否、分居是否滿二年,都不是當事人訴請離婚的必要條件。如果夫妻感情確已破裂,調解無效的,雖無分居事實或分居未滿二年,也應依法準予離婚。
    在婚姻法修正案草案征求意見過程中,曾對是否規定該項內容,以及對分居年限的長短存在著不同意見。有的贊成這一規定,認為它反映了夫妻感情破裂的事實情況,理當作為離婚理由;有的不主張規定這項內容,否則會給“喜新厭舊”的人以利用法律的機會,對無過錯方不公平。有的認為分居二年時間太短,不利于家庭關系的穩定,應改為三年或五年;有的認為分居已表明夫妻感情不和,要求達到二年時間沒有必要,而且分居時間長容易引發家庭惡性事件,不利于保護婦女權益,建議改為一年。修改后的婚姻法集中多數意見規定為二年。     
           (5)其他導致夫妻感情破裂的情形
          導致夫妻感情破裂的原因復雜多樣,比如一方犯有強奸罪、奸淫幼女罪、侮辱婦女罪等罪行,嚴重傷害夫妻感情的。再比如一方婚后患嚴重的精神疾病,久治不愈,夫妻生活無法維持的。這些情形在婚姻法中難以逐一列舉,人民法院應當本著保障離婚自由、防止輕率離婚的原則,根據婚姻法的立法精神和案件的具體情況,作出正確判定。
          在此需要重申的是,該條增加規定的上述四種情形,并非婚姻當事人訴訟離婚的必備條件;橐霎斒氯嗽诨橐錾钪,如無以上情況發生,但有其他因素導致夫妻感情破裂、調解無效的,人民法院亦應判決準予離婚。從另一方面講,即使婚姻當事人間有上述情形發生,但未導致夫妻感情破裂,或雖給夫妻感情造成裂痕,但可以經過調解和好的,人民法院則不能判決解除婚姻關系。
          此外,該條增加了第四款規定:“一方被宣告失蹤,另一方提出離婚訴訟的,應準予離婚!
          根據我國《民法通則》第二十條規定和《民事訴訟法》第一百六十八條的規定,公民下落不明滿二年的,即該人離開自己居住的地方,音訊杳無,已持續達到二年的,其配偶、父母、子女等利害關系人可以向下落不明的人住所地基層人民法院申請宣告他為失蹤人。人民法院受理宣告失蹤案件后,應當發出尋找下落不明人的公告,公告期間為三個月。公告期間屆滿,宣告失蹤的事實如果得到確認,人民法院應當作出宣告失蹤的判決。對夫妻一方被宣告失蹤的,婚姻關系已名存實亡,另一方提出離婚請求的,人民法院即應判決準予離婚。
         
          第三十三條    現役軍人的配偶要求離婚,須得軍人同意,但軍人一方有重大過錯的除外。
          【釋義】  本條是關于現役軍人離婚的特別規定。
          這次修改婚姻法對本條的規定進行了完善。
          一、對軍人婚姻特別保護的意義
          軍隊是執行國家政治任務的武裝集團,軍人是從事軍事工作的特殊人員,他(她)們擔負著保衛社會主義革命和建設,保衛國家主權、領土完整,防御外來顛覆和侵略的艱巨任務,為了祖國和人民的安寧日夜戰斗在國防崗位上。對軍人婚姻實行特別保護是維護軍隊穩定的需要,有利于維護部隊廣大官兵的切身利益,有利于維護軍隊的穩定,符合我國的國情和軍情,對于消除軍人的后顧之憂,激發保家衛國的熱情,增強部隊戰斗力起到了十分積極的作用。同時,也是擁軍優屬工作的一項重要內容。從1950年婚姻法的制定,到1980年的修改,我國的婚姻法都對現役軍人的婚姻問題作了特殊規定。這種特別規定,體現了軍人婚姻歷來受到黨和國家的高度重視和特別保護。
          對軍人婚姻實行特別保護是黨和國家的一貫政策。早在紅軍時期頒布的《中華蘇維埃共和國婚姻法》就規定:“紅軍戰士之妻要求離婚,須得其夫同意!笨谷諔馉帟r期頒布的《晉察冀邊區婚姻條例》規定:“抗日軍人之配偶,非于抗日軍人生死不明逾4年后,不得為離婚之請求!1950年新中國頒布的第一部婚姻法明確規定:“現役革命軍人與家庭有通訊關系的,其配偶提出離婚,須得革命軍人的同意!1980年公布的現行婚姻法在確立婚姻自由原則的同時,再次規定:“現役軍人的配偶要求離婚,須得軍人同意!眑997年公布的國防法規定:“國家采取有效措施保護現役軍人的榮譽、人格尊嚴,對現役軍人的婚姻實行特別保護!蓖旯嫉男滦谭ㄒ矊ζ茐能娀樽镒髁艘幎。這充分說明,對軍人婚姻實行特別保護,是黨和國家的一貫政策,并作為有關軍人婚姻立法遵循的重要原則,這項政策和原則至今沒有改變。
          對軍人婚姻實行特別保護并不違背婚姻自由的原則。實行婚姻自由,是我國婚姻法確立的一項基本原則。同時,由于軍隊擔負的特殊任務和軍人職業特點,國家對軍人婚姻,又有一些特殊的法律規定和政策,它既體現在“現役軍人配偶要求離婚,須得軍人同意”,也體現在軍人擇偶必須遵守國家和軍隊的有關規定,軍人配偶也享受國家和社會給予軍婚家庭的優待和照顧。
          二、需要完善的問題
          1980年婚姻法規定,現役軍人的配偶要求離婚,須得軍人同意。有的部門和一些法律專家認為,該條規定不符合婚姻自由的原則,特別是軍人一方有家庭暴力等重大過錯時,其配偶要求離婚還須該軍人同意,更不合理,建議刪去該條規定,或者修改為現役軍人的配偶要求離婚,須得軍人同意,但軍人一方有重大過錯的除外。有的部門認為,對軍人婚姻實行特別保護是黨和國家的一貫政策,新時期兵役制度改革后,基層軍官和士官結婚后與配偶分居兩地的情況仍很普遍,對軍人婚姻依法實行特別保護,對于消除軍人的后顧之憂,維護軍隊穩定,增強部隊戰斗力有著積極的作用。1984年最高人民法院《關于貫徹執行民事政策法律若干問題的意見》中規定:“現役軍人的配偶提出離婚,應按婚姻法第二十六條規定進行審理。軍人不同意離婚時,應教育原告珍惜與軍人的夫妻關系,盡量調解和好或判決不準離婚。對夫妻感情已經破裂,經過做和好工作無效,確實不能繼續維持夫妻關系的,應通過軍人所在部隊團以上的政治機關,做好軍人的思想工作,準予離婚!边@一規定基本上也能解決因軍人一方有重大過錯準予離婚的問題。因此,這個司法解釋是可行的,要求保留婚姻法保護軍婚的規定,對該條內容不作補充、修改。
          立法機關認為,對軍婚予以特別保護是必要的,但是,對于軍人一方有過錯的,也應作相應的規定,以保護其配偶的合法權益。因此,根據有的常委委員和一些地方、部門、專家的意見,在“現役軍人的配偶要求離婚,須得軍人同意”之后增加規定“但軍人一方有重大過錯的除外”。   
          三、適用這一規定應注意的問題
          (一)本條適用的主體
          該條規定適用的主體是現役軍人和現役軍人的配偶。
          1.現役軍人,指有軍籍的人,包括在中國人民解放軍服現役、具有軍籍和軍銜的軍官、士兵。具體包括:
          現役軍官:被任命為排級以上職務或者初級以上專業技術職務,并授予相應軍銜的現役軍人。
          軍士長,專業軍士:均屬士官、志愿兵役制士兵。軍士長是指被任命為基層行政或者專業技術領導管理職務的現役士兵。專業軍士是指服現役滿5年以上,自愿繼續服現役,經批準擔任專業技術工作的現役士兵。
          軍士、兵:在中國人民解放軍被授予上士、中士、下士,以及上等兵、列兵軍銜的義務兵役制士兵。他們中間的絕大多數由于年齡尚幼,不具備結婚的年齡條件,因此一般不適用本條的規定。
          中國人民武裝警察部隊雖然不屬于中國人民解放軍的編制序列,但是在婚姻問題上仍按現役軍人婚姻問題處理。
          現役軍人不包括:一是在軍事單位中未取得軍籍的職工;二是退役軍人,包括復員軍人、轉業軍人、退休軍人、離休軍人以及退役的革命傷殘軍人;三是在地方擔任某種軍事職務的人員。如不屬于軍隊編制的在武裝部工作的干部、編入民兵組織或者經過登記的預備役士兵。
          2.現役軍人的配偶,指同現役軍人履行了結婚登記手續,并領取結婚證的非軍人一方。也是本條的主體。
          (二)不適用本條規定的兩類軍人離婚案件
          1.如果雙方都是現役軍人,則不是該條調整的對象。本條的立法意圖,是以一定方式限制軍人配偶的離婚請求實現權,從而對軍人一方的意愿予以特別支持。如果雙方都是現役軍人,不管由誰首先提出離婚訴訟,若要適用本條的規定,則必然會妨害另一方軍人的利益。這與該條特殊保護軍人婚姻的立法意圖不相符合。
          2.現役軍人向非軍人主動提出離婚的,不適用本條的規定,應按一般離婚糾紛處理。中國人民解放軍總政治部于1980年發布了《關于軍隊貫徹執行〈中華人民共和國婚姻法〉的暫行規定》,該文件規定:“現役軍人提出離婚,應持嚴肅慎重的態度,要不違反法令,不敗壞道德。申請離婚者須經所在單位團以上政治機關同意,并出具證明,方可到地方婚姻登記機關登記離婚,或向人民法院提出離婚訴訟!
          (三)現役軍人的配偶提出離婚,現役軍人不同意的處理
          如果婚姻基礎和婚后感情都比較好,人民法院應配合現役軍人所在單位對軍人的配偶進行說服教育,勸其珍惜與軍人的婚姻關系,正確對待婚姻問題,盡量調解和好或判決不予離婚。但是,如果感情確已破裂,確實無法繼續維持夫妻關系,經調解無效,人民法院應當通過軍人所在單位的政治機關,向軍人做好工作,經其同意后,始得準予離婚。
          (四)需征得軍人同意的例外情況
          “但軍人一方有重大過錯的除外”,是針對“須得軍人同意”而說!绊毜密娙送狻辈皇墙^對的,如果夫妻感情破裂是由于軍人一方的重大過錯造成的,非軍人配偶一方也可以提出離婚,但過錯限定在“重大過錯”而非一般的過錯。哪些屬于軍人一方的“重大過錯”,將由最高人民法院根據審判實踐作出具體的司法解釋?傊,處理涉及軍人的離婚問題,有關部門必須慎重對待,從嚴掌握。
          四、該條規定與離婚法定理由的關系
          婚姻法第三十二條規定:“如感情確已破裂,調解無效,應準予離婚!边@一規定的法律意義在于:夫妻感情是否確已破裂,是判決準予或不準予離婚的原則界限。法定離婚理由屬于普通條款的范疇,這一原則界限,廣泛適用于一般的離婚案件,人民法院應準確地區分和認定夫妻感情是否確已破裂,從而在調解無效的情況下,通過判決的形式決定是否準予離婚。而本條是只適用于“現役軍人的配偶要求離婚”案件的特別條款。是從維護軍隊穩定的大局出發,作出的對軍人婚姻的特殊保護的規定,依據“特別法優于普通法”的原則,在處理非軍人要求與軍人離婚的訴訟案件中,應首先適用本條的規定。
          五、對于破壞軍人婚姻的違法犯罪行為應給予堅決打擊
    現役軍人的配偶提出離婚須得軍人同意的規定,只是保護軍人婚姻的民事法律措施。如果此類糾紛是由于第三者破壞軍婚造成并且構成犯罪的,應依法追究第三者的刑事責任!缎谭ā芬幎ǎ骸懊髦乾F役軍人的配偶而與之同居或者結婚的,處三年以下有期徒刑或拘役。利用職權、從屬關系,以脅迫手段奸淫現役軍人的妻子的,依照刑法的有關規定定罪處罰!
          第三十四條    女方在懷孕期間、分娩后一年內或中止妊娠后六個月內,男方不得提出離婚。女方提出離婚的,或人民法院認為確有必要受理男方離婚請求的,不在此限。
          【釋義】  本條是關于男方離婚請求權的限制性的規定。
          這次修改婚姻法對本條的規定進行了完善。
          1980年婚姻法第二十七條規定:“女方在懷孕期間和分娩后一年內,男方不得提出離婚。女方提出離婚的,或人民法院認為確有必要受理男方離婚請求的,不在此限!边@項規定是對保護婦女、兒童身心健康的特別規定,它在一定條件下限制了男方提出離婚的請求權。
          在修改婚姻法的討論中,有的人提出,自然流產或人工流產,即中止妊娠(俗稱“小產”),對婦女的身心健康都會有很大的影響,婦女在此期間也應受到法律的特別保護。而且,《婦女權益保障法》第四十二條:“女方按照計劃生育的要求中止妊娠的,在手術六個月內,男方不得提出離婚”,對此問題已作了規定。為此,立法機關在原條文的基礎上,增加了“女方在中止妊娠后六個月內,男方不得提出離婚”的內容。
          為了照顧女方懷孕期間和分娩后一年內或中止妊娠后六個月內的特殊情況,保護胎兒、嬰兒的健康、維護婦女的身心健康,上述限制是完全合理的。對女方懷孕期間、分娩后一年內或中止妊娠后六個月內,一方面胎兒或嬰兒正處在發育階段,正需要父母的合力撫育;另一方面婦女也需要身心的康復,如果此時男方提出離婚請求,對婦女的精神刺激過重,既影響婦女的身體健康,也不利于胎兒或嬰兒的保育。在上述期間內禁止男方提出離婚,不僅出于事實上的需要,也是社會主義道德的要求。法律不僅要保護胎兒和嬰兒,同時也要保護婦女。為了保護婦女和子女的正當利益,法律禁止男方在此時提出離婚請求是完全必要的。
          這條規定限制的主體是男方,而不是女方;限制的是男方在一定期限內的起訴權,而不是否定和剝奪男方的起訴權,只是推遲了男方提出離婚的時間,并不涉及到準予離婚與不準予離婚的實體性問題。也就是說,只是對男方離婚請求權暫時性的限制,超過法律規定的期限,不再適用此規定。但是,男方在此期間并不是絕對的沒有離婚請求權,法律還有例外規定,即人民法院認為“確有必要”的,也可以根據具體情況受理男方的離婚請求。所謂“確有必要”,一般是指比該條特別保護利益更為重要的利益需要關注的情形!按_有必要”受理男方離婚請求的案例是非常少的,哪些情形“確有必要”受理,由人民法院認定。
          法律還規定了該條的另一種例外情形,即在此期間,女方提出離婚的,不受此規定的限制。女方自愿放棄法律對其的特殊保護,說明其本人對離婚已有思想準備,此時,不應加以限制,法院應根據實際情況判予離婚。
          第三十五條    離婚后,男女雙方自愿恢復夫妻關系的,必須到婚姻登記機關進行復婚登記。
          【釋義】  本條是關于復婚的規定。
          復婚,是指離了婚的男女重新和好,再次登記結婚,恢復夫妻關系。
          男女雙方離婚后又自愿復婚,可以通過辦理恢復結婚登記,重新恢復夫妻關系。復婚登記手續基本與結婚登記手續一致,男女雙方應當親自到一方戶籍所在地的婚姻登記機關申請復婚登記。在辦理復婚登記時,應提交原離婚證,以備婚姻登記機關審查。
          婚姻登記機關按照結婚登記程序辦理復婚登記。在辦理復婚登記時,應當收回雙方當事人的離婚證后,重新發給結婚證。收回離婚證的目的,是防止當事人重婚。對于復婚的當事人一般不再要求進行婚前健康檢查。
          現實生活中經常出現離婚后未辦復婚手續雙方又同居的現象,那么,這時的婚姻關系具有何種效力呢?我國《婚姻登記管理條例》規定:“中國公民在中國境內結婚、離婚、復婚的必須依照本條例的規定進行登記!币虼,對于離婚后,未辦理恢復結婚的登記手續而又實行同居,可以說法律是不承認其婚姻效力的,這種同居將產生的法律后果包括:一是法律上不承認他們之間的關系是合法的婚姻關系。二是由于未辦理復婚手續,相互之間沒有繼承對方遺產的權利和相互扶養的義務。
          第三十六條    父母與子女間的關系,不因父母離婚而消除。離婚后,子女無論由父或母直接撫養,仍是父母雙方的子女。
          離婚后,父母對于子女仍有撫養和教育的權利和義務。
          離婚后,哺乳期內的子女,以隨哺乳的母親撫養為原則。哺乳期后的子女,如雙方因撫養問題發生爭執不能達成協議時,由人民法院根據子女的權益和雙方的具體情況判決。
          【釋義】  本條是關于離婚對父母子女關系的影響及離婚后的子女撫養的規定。
          一、離婚后父母與子女關系
          婚姻關系的解除,只是夫妻雙方的基于婚姻而存在的人身關系和財產關系歸于消滅,但父母與子女之間存有的血親關系不因父母離婚而消除。為了子女的合法利益,不致因父母離婚而受到損害,該條第一款規定:“父母與子女間的關系,不因父母離婚而消除。離婚后,子女無論由父或母直接撫養,仍是父母雙方的子女!边@是離婚后父母子女身份關系在法律上的基本界定。
          夫妻關系和父母子女關系是兩種不同性質的關系。夫妻關系是男女兩性基于自愿而結成的婚姻關系,可依法律程序而成立,亦可依法律行為而消除;而父母子女關系是基于出生事實而形成的自然血親關系,不能人為解除。離婚后,子女無論隨父母哪一方生活,仍是父母雙方的子女,本法關于父母子女權利義務的規定仍然適用,不能因父母離婚而受到影響。
          但擬制血親所形成的父母子女關系,能否因父母離婚而解除呢?
          (一)繼父或繼母與繼子女的撫養關系
          由于繼父或繼母與繼子女沒有血緣關系,因此,當繼父(母)與生母(父)離婚時,繼子女與繼父母的關系應本著以下原則處理:(1)生父與繼母或生母與繼父離婚時,繼父或繼母對曾受其撫養教育的繼子女,不同意繼續撫養的,不能勉強,繼子女與繼父或繼母的關系可自然解除。繼父或繼母愿意繼續撫養繼子女的,人民法院應予準許。(2)受繼父或繼母長期撫養、教育的繼子女已成年的,繼父或繼母與繼子女已經形成的身份關系和權利義務關系不能因離婚而自然解除;只有在繼父或繼母或繼子女一方或雙方提出解除繼父母子女關系并符合法律規定的條件下,才可以解除。但由繼父或繼母養大成人的并獨立生活的繼子女,對于生活困難、無勞動能力的繼父或繼母晚年的生活費用應該繼續承擔。
          (二)養父母與養子女的撫養關系
          養父母與養子女之間的身份關系及其權利義務關系,不因養父母離婚必然解除。養父母離婚后,養子女無論由養父或養母撫養,仍是養父母雙方的養子女。在特殊情況下,如養父母離婚時經生父母及有識別能力的養子女同意,雙方自愿達成協議,未成年的養子女一方面可依法解除收養關系,由生父母撫養;另一方面可以變更收養關系,由養父或養母一方收養。但變更或解除必須符合《中華人民共和國收養法》的要求,不得侵犯未成年養子女的合法權益。
          二、關于離婚后子女的撫養歸屬
          離婚雖然不能消除父母與子女之間的關系,但撫養方式卻會因離婚而發生變化。即,由父母雙方共同撫養子女變成由父或母一方直接撫養子女。1980年婚姻法對子女撫養作了原則性規定,最高人民法院對審理離婚案件的子女撫養問題也作了司法解釋。但現實中,離婚時“爭養”或“推養”子女撫養的糾紛比較多。有的夫或妻把子女作為命根子,非要撫養子女不可,并以此作為離婚的前提條件;有的則把撫養子女作為包袱或再婚的障礙,都不愿撫養,由此而鬧得你死我活,甚至出現有的當事人把子女丟在法院里或留在雙方的組織暫時代養等情況。為此,該條第二、三款規定:“離婚后,父母對于子女仍有撫養和教育的權利和義務!  "離婚后,哺乳期內的子女,以隨哺乳的母親撫養為原則。哺乳期后的子女,如雙方因撫養問題發生爭執不能達成協議時,由人民法院根據子女的權益和雙方的具體情況判決!睆挠欣谧优硇慕】,保障子女的合法權益出發,結合父母雙方的撫養能力和撫養條件等具體情況,結合審判實踐,最高人民法院對此問題作了司法解釋《關于人民法院審理離婚案件處理子女撫養問題的若干具體意見》,對離婚后的子女撫養問題作了具體規定。
          (一)確定子女撫養總的原則
          有利于子女身心健康,保障子女的合法權益,是貫穿于本法的基本原則,也是處理離婚后子女撫養歸屬問題的出發點,只有在此前提下,再結合父母雙方的撫養能力和撫養條件等具體情況妥善解決。對離婚后的子女撫養問題要考慮以下幾個方面情況:
          1.應考慮父母雙方的個人素質、對子女的責任感、家庭環境、父母與子女的感情等因素。
          2.應考慮不能生育和再婚有困難的父或母的合理要求。
          3.在雙方的各種條件都基本相同的情況下,原則上由經濟能力較強的一方撫養。
          4.10歲以上有識別能力的子女,無論隨父還是隨母,都應征求子女本人的意見。
          (二)確定子女撫養的具體辦法
          1.哺乳期內的子女的撫養。  "離婚后,哺乳期內的子女,以隨哺乳的母親撫養為原則!边@是因為用母乳哺養,對嬰兒的生長發育最為有利。從嬰兒的生長發育的利益考慮,夫妻離婚后,凡是正處于用母乳喂養的子女,應依法由哺乳的母親撫養。
          但現實生活中,也有許多孩子出生后,是不用母乳喂養的。對于這樣的情況,當夫妻離婚時,如何判定孩子的撫養歸屬?司法解釋規定:兩周歲以下的子女,一般隨母親生活。但母親有下列情形之一的,也可隨父親生活:一是母親患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴重疾病,子女不宜與其共同生活的;二是母親有撫養條件不盡撫養義務,而父親要求子女隨其生活的,并對子女健康成長沒有不利影響的;三是因其他原因,子女確無法隨母方生活的,如母親的經濟能力及生活環境對撫養子女明顯不利的,或母親的品行不端不利于子女成長的,或因違法犯罪被判服刑不可能撫養子女的等等。
          2.兩周歲以上未成年子女的撫養。本條還規定:“哺乳期后的子女,如雙方因撫養問題發生爭執不能達成協議時,由人民法院根據子女的權益和雙方的具體情況判決!狈蚱揠x婚后,對兩周歲以上的未成年子女,隨父或隨母生活,首先應由父母雙方協議決定。因此,當父母雙方對撫養未成年子女發生爭議時,法院應當進行調解,盡可能爭取當事人以協議方式解決。在當事人雙方自愿、合法的前提下,協商決定:未成年子女由父方撫養,或隨母方生活,或者在有利于保護子女利益的前提下,由父母雙方輪流撫養,對上述幾種撫養方式的解決,法院都是可以準許的。
          如果當事人雙方因子女撫養問題達不成協議時,法院應結合父母雙方的撫養能力和撫養條件等具體情況,根據有利于子女健康成長的原則妥善地作出裁決。但應注意以下問題:對兩周歲以上未成年的子女,父親和母親均要求隨其生活,一方有下列情形之一的,可予優先考慮:(1)已做絕育手術或因其他原因喪失生育能力的;(2)子女隨其生活時間較長,改變生活環境對子女健康成長明顯不利的;(3)無其他子女,而另一方有其他子女的;(4)子女隨其生活,對子女成長有利,而另一方患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴重疾病,或者有其他不利于子女身心健康的情形,不宜與子女共同生活的。
          3.父母雙方對十周歲以上的未成年子女隨父或隨母生活發生爭執的,應考慮該子女的意見。
          4.父母雙方撫養子女的條件基本相同,雙方均要求子女與其共同生活,但子女單獨隨祖父母或外祖父母共同生活多年,且祖父母或外祖父母要求并且有能力幫助子女照顧孫子女或外孫子女的,可作為子女隨父或母生活的優先條件予以考慮。
          5.在有利于保護子女利益的前提下,父母雙方協議輪流撫養子女的,應予準許。父母雙方可以協議子女隨一方生活并由撫養方負擔子女全部撫育費。但經查實,撫養方的撫養能力明顯不能保障子女所需費用,影響子女健康成長的,對單方負擔全部撫育費的請求,不予準許。
          6.子女撫養歸屬的變更。父母離婚后,在一定條件下,可以根據父母雙方或子女的實際情況的變化,依法予以變更。撫養歸屬的變更,有兩種形式:一是雙方協議變更。父母雙方協議變更子女撫養關系的,只要有利于子女身心健康和保障子女合法權益,則應予準予;二是一方要求變更。凡一方要求變更子女撫養關系的,有下列情形之一的,應予支持。(1)與子女共同生活的一方因患嚴重疾病或因傷殘無力繼續撫養子女的;(2)與子女共同生活的一方不盡撫養義務或有虐待子女行為,或其與子女共同生活對子女身心健康確有不利影響的;(3)十周歲以上未成年子女,愿隨另一方生活,該方又有撫養能力的;(4)有其他正當理由需要變更的。父母雙方協議變更子女撫養關系的,應予準許。另外,對于在離婚訴訟期間,雙方均拒絕撫養子女的,可先行裁定暫由一方撫養。
          應當注意的是:離婚后,一方要求變更子女撫養關系的,雙方對此不能達成協議時,應另行起訴。這是因為:這一在新情況下提出的訴訟請求,不涉及原離婚案件的離婚問題和夫妻財產的處理問題,而是出現了處理原離婚案件之時不存在(或已解決)的子女撫養方面的新情況。因此,它不是原離婚案件訴訟程序的繼續,也不是對原離婚案件子女撫養問題的判決、調解協議錯誤的糾正,所以,應當作為新的案件另行起訴。
          第三十七條    離婚后,一方撫養的子女,另一方應負擔必要的生活費和教育費的一部或全部,負擔費用的多少和期限的長短,由雙方協議;協議不成時,由人民法院判決。
          關于子女生活費和教育費的協議或判決,不妨礙子女在必要時向父母任何一方提出超過協議或判決原定數額的合理要求。
          【釋義】  本條是關于離婚后子女撫養費負擔的規定。
          夫妻離婚后,父母與子女間的關系,不因父母離婚而消除,父母對于子女仍有撫養和教育的權利和義務。因此,離婚后的夫妻雙方都有平等地負擔子女生活費和教育費的經濟責任。這是法律規定父母對未成年子女的撫養和撫育費負擔的強制性的、無條件的、雙方平等的義務,當事人都應當自覺遵照執行。至于其經濟負擔數額和期限等問題,應從子女的實際需要和父母雙方所能負擔的能力量力而定,合理解決。對于子女撫養費和教育費的具體負擔問題,最高人民法院在《關于人民法院審理離婚案件處理子女撫養問題的若干具體意見》的司法解釋中作了具體規定。
          一、撫養費的范圍
          撫養費應當包括:生活費、教育費和醫療費等。子女無論由母親還是由父親撫養,另一方都應負擔必要的撫養費。
          二、撫養費給付的一般原則
          撫養費如何給付應當首先由父母雙方協議,或者經人民法院調解,當事人達成協議的,按照協議確定。但人民法院對于父母雙方協議約定子女隨一方生活并由撫養方負擔子女全部撫育費的,應當進行審查。如經查實,撫養方的撫養能力明顯不能保障子女所需費用,可能影響子女健康成長的應不予準許此項協議,F實中有的夫妻為了達成離婚的目的,有的為了爭取子女由自己撫養,往往不惜在子女撫育費方面向對方作出讓步。但是,父母承擔子女的撫育費,這是父母的義務,是子女的權利。父母一方在子女撫育費問題上向另一方作出不適當讓步,損害的是子女的合法權益。人民法院為保護子女的合法權益,對于此種損害子女合法權益的協議,自然不能準許。
          離婚的夫妻對子女的撫養費數額達不成協議的,由法院判決,無論是協議還是判決,既要考慮子女的實際需要,也要考慮父或母給付的實際能力。至于實際需要的數額,一般應參照當地群眾的生活水平,居住在城市的子女的撫養費,一般應比居住在農村的高一些。具體問題的解決,實踐中應當掌握以下幾個問題:
          (一)撫養費的數額
          子女撫育費的數額,可根據子女的實際需要、父母雙方的負擔能力和當地的實際生活水平確定。分兩種情況:一是對于有固定收入的,撫育費一般可按其月總收入的一定比例給付。負擔兩個以上子女撫育費的,比例可適當提高。工資總額的計算,應當包括工資、較固定的獎金、崗位補貼等。二是對于無固定收入的,撫育費的數額可依據其當年總收入或其所處同行業的平均收入。如農民給付的撫養費的標準一般不低于當地平均水平。個體工商戶、專業承包戶、私營企業主的子女撫養費,應根據其經營狀況和實際利潤給付。對一方無經濟收入或者下落不明的,可用其財物折抵子女撫育費。
          (二)撫養費的給付方法
          可依父母的職業情況而定,原則上應定期給付。通常,有工資收入的,應按月或定期給付現金,農民可按收益季度或年度給付現金、實物。有條件的也可以一次性給付,但對于一方要求一次性給付的要慎重處理,確有必要采取一次性給付的,要注意掌握條件。以下情況可以一次性給付:一是出國、出境人員;二是有能力一次性支付的個體工商戶、專業承包戶、私營企業業主等人員;三是下落不明的一方以財產折抵的;四是雙方自愿、協商一致的。
          (三)撫養費的給付期限
          父母撫養費的給付截止到什么時間?是到孩子18歲成人為止呢,還是到子女獨立生活?獨立生活的界限如何掌握?我國《民法通則》規定:“十八周歲以上的公民是成年人,具有完全民事行為能力,可以獨立進行民事活動,是完全民事行為能力人。十六周歲以上不滿十八周歲的公民,以自己的勞動收入為主要生活來源的,視為完全民事行為能力人!薄督逃ā芬幎,國家、社會、家長必須為未成年人完成9年義務教育負有責任,至于9年以后的教育,父母就沒有必然的義務支付學費。最高人民法院司法解釋規定:(1)十六周歲以上不滿十八周歲,以其勞動收入為主要生活來源,并能維持當地一般生活水平的,父母可停止給付撫育費。(2)尚未獨立生活的成年子女有下列情形之一,父母又有給付能力的,仍應負擔必要的撫育費:①喪失勞動能力或雖未完全喪失勞動能力,但其收入不足以維持生活的;②尚在校就讀的;③確無獨立生活能力和條件的。
          法律對撫養費的給付期限不作硬性規定,實踐中應根據具體情況個案處理。
          (四)撫養費的變更
          無論是登記離婚還是判決離婚,其給付子女撫養費的數額,一般是根據父母離婚的當時,子女所需的必要費用和給付者的經濟能力而確定的。但隨著社會經濟的發展以及人的具體情況的不斷變化,不僅每個人的經濟狀況有時會隨著社會的變化而變化,而且,隨著人們對物質生活要求的提高,以及消費水平的增長,子女在各方面的需求,使得原撫養費的數額也要隨之有所變化。因此,法律賦予子女可根據實際情況向父母任何一方提出超過原定數額的要求,也就是撫養費數額在一定條件下是可以變更的。子女生活費和教育費無論是在協議離婚時達成的還是由法院判決的,都不妨礙子女在必要時向父母任何一方提出增加數額的合理要求。至于費用是否增加,增加多少,不能僅憑子女單方面的要求而確定,應經相應的程序予以解決。其程序可由子女與父母協議解決,協議不成的,可由法院依訴訟程序處理。
          司法實踐中,子女要求增加撫育費有下列情形之一,父或母有給付能力的,應予支持:(1)由于物價調整,原定撫育費數額不足以維持當地實際生活水平的;(2)因子女患病、上學,實際需要已超過原定數額的;(3)有其他正當理由應當增加的。
          此外,還有減免父或母一方撫養費的情況,一般有兩種:(1)撫養子女的父或母既有經濟負擔能力,又愿意獨自承擔全部撫育費;(2)給付義務的父或母因出現某種困難,確實無法或沒有能力給付撫養費的,可以通過協議或判決,酌情減免給付數額。但減免是有條件的,一旦被減免方情況好轉,有能力給予撫養費時,應依照原定數額給付。
          需要說明的是,免除撫育費,只是就撫養費而言,其教育子女的其他義務是不能被免除的,另一方不得以減免撫養費為由,限制或剝奪另一方探望子女等權利。
          變更撫育費,原則上限于子女提出或根據子女利益,由直接撫養子女的一方以子女的名義提出,但權利主體只能是子女。
          第三十八條    離婚后,不直接撫養子女的父或母,有探望子女的權利,另一方有協助的義務。
          行使探望權利的方式、時間由當事人協議;協議不成時,由人民法院判決。
          父或母探望子女,不利于子女身心健康的,由人民法院依法中止探望的權利;中止的事由消失后,應當恢復探望的權利。
          【釋義】  本條是關于離婚后不直接撫養子女的父母一方探望子女權利的規定。      本條規定是這次修改婚姻法新增加的內容。
          在法理上,探望子女的權利是親權的一項內容,最早可溯至羅馬法中的家長權;橐黾彝シㄖ械挠H權是以主體間特定的親屬身份為發生依據的,父母婚姻關系的終結并不改變父母與子女的血緣身份關系;橐龇ǖ谌鶙l明確規定,父母與子女間的關系,不因父母離婚而消除。離婚后,子女無論由父或母直接撫養,仍是父母雙方的子女。離婚后父母對于子女仍有撫養和教育的權利與義務。因此,在將監護權判給一方的情況下,法律賦予了不直接撫養子女的另一方以探望的權利。
          在發生探望權利糾紛時,首要的救濟方式是雙方當事人的協商。雙方不應囿于夫妻離異后的沖突紛爭上,應從有利子女健康成長的角度出發,對探望的時間、探望的方式,探望期間雙方對子女的安排等作出協商。當雙方無法就諸上事宜達成一致時,尤其在享有監護權的一方無故拒絕不直接撫養子女的一方探望子女時,享有探望權的一方可依民事訴訟法的有關規定提起訴訟,請求人民法院作出判決;橐龇ㄐ薷恼髑笠庖娭,有意見認為由人民法院對探望糾紛作出判決,在司法實踐中難以執行。父母對子女的探望權利雖然在1980年婚姻法中雖沒有明確規定,但是受法律保護。如果撫養子女的一方不允許非直接撫養子女的一方探望子女,非直接撫養子女的一方可以申請法院變更撫養關系。反對意見認為,享有監護權的一方不允許非直接撫養子女的一方探望子女并不能當然導致撫養關系的變更。如果說探望權的設立還兼顧了父母和子女雙方權利的話,那么監護權判決則主要考慮了子女身心健康的發展和未成年人合法權益的保障,它強調的是父母的義務而非權利。如果享有探望權的一方無力撫養子女,或判其撫養子女存在不利于子女身心健康發展的情形,即使享有監護權的父母一方拒不履行協助義務令其不能探望子女,法院也不能當然判決撫養關系的變更,因為撫養關系變更的出發點不是父母權利的滿足而是子女合法權益的保障。
          需要說明的是,本法第四十八條規定對拒不執行有關扶養費、撫養費、贍養費、財產分割、遺產繼承、探望子女等判決或裁定的,由人民法院依法強制執行。有關單位和個人應負協助執行的責任。這里涉及探望權判決或裁定的強制執行問題。根據《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零七條的規定,發生法律效力的民事判決、裁定,以及刑事判決、裁定的財產部分,由第一審人民法院執行。民事訴訟法第二百三十一條規定,對判決、裁定和其他法律效力文書指定的行為,被執行人未按執行通知履行的,人民法院可以強制執行或者委托有關單位或者其他人完成,費用由被執行人承擔。但是強制執行的標的不是子女的人身。最高人民法院關于貫徹民事訴訟法意見第二百五十四條中規定,強制執行的標的應當是財物或行為。當事人拒絕履行發生法律效力的判決、裁定、調解書、支付令的,人民法院應當向當事人發出執行通知,在執行通知指定的期間被執行人仍不履行的,應當強制執行。
          究竟探望權判決該如何強制執行?一些國家的法律作出了細致的規定。美國某些州的做法是,明確規定了對不允許探視或其他探視權糾紛的救濟措施。如科羅拉多州法律規定執行探視判決的,法院可以進行聽證或要求當事人尋求調解。有監護權的一方不允許有探視權的一方探視,情節輕微的,法院可以增加判決內容或執行條件,以保證對將來探視權利的執行。對拒不執行判決、具有蔑視法庭情況的,可以處以罰款或監禁,也可以在規定的時間內變更或取消監護權。在Smith一案中,母親因阻撓孩子父親的探視權而被一審法院以蔑視法庭判五天監禁。該母親的上訴被駁回,上訴法院認為她有義務履行一審法院要求其為孩子的父親探視創造條件的判決。因為孩子們年齡尚小,不能做出拒絕父親探視的意思表示,該母親也未能出示父親的探視對子女利益有害的證據。故法院判決:有監護權的母親有將孩子送至其父親處以實現其探視權的義務。在Egle一案中,有監護權的母親因一貫干涉其前夫對子女的探視權,包括不讓父親見孩子并且離間孩子與父親的關系,導致法院作出變更監護權的判決。
          根據我國民事訴訟法第一百零二條第六項的規定,訴訟參與人或者其他人拒不履行人民法院已經發生法律效力的判決裁定的,人民法院可以根據情節輕重予以罰款、拘留;構成犯罪的依法追究刑事責任。因此對無故拒絕一方探望子女的當事人,情節嚴重的,可以依照民事訴訟法以及其他法律的規定處罰。
          本條第三款規定了對探望權的限制。父或母探望子女,不利于子女身心健康的,由人民法院依法中止探望的權利;中止的事由消失后,應當恢復探望的權利。不直接撫養子女的父母一方的探望權,只有在特殊的情況下才能被加以限制。這種特殊情況主要是指探望有可能不利于子女的身心健康。如父母一方患精神疾病、傳染性疾病,有吸毒等行為或對子女有暴力行為、騷擾子女的行為等等。并且根據預防未成年人犯罪法第十四條的規定,未成年人的父母或者其他監護人和學校應當教育未成年人不得有下列不良行為:(一)曠課、夜不歸宿;(二)攜帶管制刀具;(三)打架斗毆、辱罵他人;(四)強行向他人索要財物;(五)偷竊、故意毀壞財物;(六)參與賭博或者變相賭博;(七)觀看、收聽色情、淫穢的音像制品、讀物等;(八)進入法律法規規定未成年人不適宜進入的營業性歌舞廳等場所;(九)其他嚴重違背社會公德的不良行為。當一方以探望子女為由,教唆、脅迫、引誘未成年子女實施以上不良行為則足以構成不利于子女身心健康的要件,可由人民法院依法中止其探望的權利。當以上不利于子女身心健康的情形消除后,非直接撫養子女的一方原享有的探望權利應可恢復。對此本條第三款規定,中止的事由消失后,應當恢復探望的權利。無論是探望權利的中止或者恢復,都應有權利人的主張,具體程序由人民法院根據民事訴訟法的相關規定處理。
          第三十九條    離婚時,夫妻的共同財產由雙方協議處理;協議不成時,由人民法院根據財產的具體情況,照顧子女和女方權益的原則判決。
          夫或妻在家庭土地承包經營中享有的權益等,應當依法予以保護。
          【釋義】  本條是有關離婚后夫妻共同財產分割的規定。
          離婚時的財產分割是離婚所產生的法律后果之一。法律允許夫妻雙方在離婚時就財產問題自行協商處理。對于未達成協議的由法院根據具體情況,照顧子女和女方權益的原則判決。此項規定的前提是夫妻共同財產的分割,不同的財產制下共同財產的范圍不同,在分割時首先應對財產的性質作出界定。
          一、共同財產的界定
          根據《婚姻法》第十九條的規定,夫妻可以對婚姻關系存續期間所得的財產以及婚前財產的歸屬作出約定--或為共同所有、或為分別所有、或部分共同所有、或部分各自所有。如果夫妻雙方約定實行分別財產制,則財產歸屬較為明晰,發生糾紛時關鍵在于舉證,當對個人財產還是夫妻共同財產難以確定時,主張權利的一方負有舉證責任,當事人舉不出有力證據,法院又無法查實的,一般按夫妻共同財產處理。如果夫妻雙方未對婚姻關系存續期間所得的財產以及婚前財產作出約定,則除本法第十八條規定的財產以外,為夫妻共同財產,按本條的規定進行分割。如果夫妻雙方約定婚姻關系存續期間以及婚前財產均為夫妻共同財產,則離婚時可以分割的財產不僅包括婚后所得財產,還包括夫妻雙方的個人婚前財產。如果夫妻雙方對婚姻關系存續期間所得的財產以及婚前財產約定部分歸各自所有部分歸共同所有,在離婚分割財產時,首先要根據夫妻雙方的約定界定個人財產和共同財產的范圍,然后再對共同財產進行分割。
          在對個人財產和共同財產劃界時,最高人民法院1993年印發的《關于人民法院審理離婚案件處理財產分割問題的若干具體意見》中規定了以下幾種特殊情況:(1)在婚姻關系存續期間,復員、轉業軍人所得的復員費、轉業費,結婚時間十年以上的,應按夫妻共同財產分割。復員軍人從部隊帶回的醫藥補助費和回鄉生產補助費,應歸本人所有。(2)夫妻分居兩地分別管理、使用的婚后所得財產,應認定為夫妻共同財產。在分割財產時,各自分別管理、使用的財產歸各自所有。雙方所分財產相差懸殊的,差額部分由多得財產的一方以差額相當的財產抵償另一方。(3)已登記結婚,尚未共同生活,一方或雙方受贈的禮金、禮物應認定為夫妻共同財產,具體處理時,應考慮財產來源、數量等情況合理分割。各自出資購置、各自使用的財物,原則上歸各自所有。(4)一方婚前個人所有的財產,婚后由雙方共同使用、經營、管理的,房屋和其他價值較大的生產資料經過八年,貴重的生活資料經過四年可視為夫妻共同財產。并且婚前個人財產在婚后共同生活中自然毀損、消耗、滅失,離婚時一方要求以夫妻共同財產抵償的,不予支持?梢钥闯,第一項、第四項都是典型的個人財產轉化為夫妻共同財產的情形。需要說明的是以上為最高人民法院針對1980年婚姻法作出的司法解釋,婚姻法修正案生效后,原有的司法解釋若同新的法律條文相抵觸,應作出相應調整。
          二、分割共同財產應考慮的因素
          在分清個人財產、夫妻共同財產的前提下,法院應根據財產的具體情況,照顧子女和女方權益的原則,公平公正地分割共同財產。原1980年婚姻法對此項規定的表述是照顧女方和子女的權益。在大多數情況下,夫妻離婚,家庭成員中未成年子女恐怕是不幸婚姻的最大受害者。因此婚姻法修改中特別強調了對子女權益的保障,將其作為分割夫妻共同財產時優先考慮的因素,將原條文中“女方權益”和“子女權益”的先后位置作了調換,修改為“協議不成時,由人民法院根據財產的具體情況,照顧子女和女方權益的原則判決”。
          在分割夫妻共同財產時,是否要考慮照顧無過錯方的利益呢?最高人民法院1993印發《關于人民法院審理離婚案件處理財產分割問題的若干意見》中規定,人民法院審理離婚案件對夫妻共同財產的處理,應堅持照顧無過錯方的原則。但根據本法的規定,在夫妻共同財產分割時,法院考慮的因素僅是子女權益和女方權益,不涉及過錯或無過錯的因素。但為了體現公平,照顧無過錯方的利益,本法第四十六條規定了離婚損害賠償制度--有下列情形之一,導致離婚的,無過錯方有權請求損害賠償:(一)重婚的;(二)有配偶者與他人同居的;(三)實施家庭暴力的;(四)虐待、遺棄家庭成員的。離婚過錯賠償方式分為兩類:一是在夫妻共同財產分割中,向無過錯方多分財產,這是當前審判實踐的做法;二是在夫妻財產歸各自所有、或共有財產不足以補償的情況下,過錯方以自己的財產向無過錯方作出補償。本法并未采取離婚時分割共同財產的過錯原則,也就是說在共同財產分割中不考慮引起離婚的個人責任,而是采取離婚過錯賠償原則,無過錯方有權請求賠償損失。
          三、不同性質財產的分割
          審判實踐在分割夫妻共同財產時,區分與生產經營相關的財產、房屋以及知識產權等不同類型財產而作不同處理,原則上作均等分割,但根據生產、生活的實際需要和財產來源等情況,具體處理時也可有所差別。
          (一)與生產經營有關的財產。最高人民法院1993年《關于人民法院審理離婚案件處理財產分割問題若干具體意見》中規定:(1)一方以夫妻共同財產與他人合伙經營的,入伙的財產可分給一方所有,分得入伙財產的一方對另一方應給予相當于該財產一半價值的補償。(2)屬于夫妻共同財產的生產資料,可分給有經營條件和能力的一方。分得該生產資料的一方對另一方應給予相當于該財產一半價值的補償。(3)對夫妻共同財產經營的當年無收益的養殖、種植業等,離婚時應從有利于發展生產、有利于經營管理考慮,予以合理分割或折價處理。以上司法解釋是根據1980年婚姻法作出的,婚姻法經過修訂后,其有關財產分割的規定若同新法的相關條文有抵觸,應作出相應調整。當前在對與生產經營有關的財產進行分割時出現了比較棘手的新情況,涉及到股票、股權、股份乃至整個公司或企業的分割,由于涉及到婚姻法和公司法、證券法的交叉,分割上存在一定的困難。有些法院的做法是,股票宜采取直接分割的方法,避免估價或折價帶來的風險損失;股權或股份的分割,原則上應在不違反公司法的前提下采取折價補償或轉移一半股份或股權的方式均等分割;對于雙方創辦的企業,應盡量在保護債權人利益的前提下予以解決。
          (二)關于房屋。房屋是大多數當事人在離婚時最有價值的財產,通常房屋是在婚姻存續期間取得并屬于夫妻共同財產。在房屋分割中尤其要體現對婦女兒童權益的保護,盡量將房屋分割和子女撫養結合起來。婦女權益保障法第四十四條規定:國家保護離婚婦女的房屋所有權。夫妻共有的房屋,離婚時,分割住房由雙方協議解決;協議不成的,由人民法院根據雙方的具體情況,照顧子女和女方權益的原則判決。夫妻雙方另有約定的除外。夫妻共同租用的房屋,離婚時,女方的住房應當按照照顧子女和女方權益的原則協議解決。夫妻居住男方單位的房屋,離婚時,女方無房居住的,男方有條件的應當幫助其解決。根據1980年的婚姻法,審判實踐中一般認定:(1)婚后8年內雙方對婚前一方所有的房屋進行過修繕、裝修、原拆原建,離婚未變更產權的,房屋仍歸產權人所有,增值部分中屬于另一方應得的份額,由房屋產權人折價補償另一方;進行過擴建的,擴建部分的房屋應按夫妻共同財產處理。(2)對不宜分割使用的夫妻共有的房屋,根據雙方住房情況和照顧撫養子女方或無過錯方等原則分給一方所有。分得房屋的一方對另一方應給予相當于該房屋一半價值的補償。在雙方條件等同的情況下,應照顧女方。(3)婚姻存續期間居住的房屋屬于一方所有,另一方以離婚后無房居住為由,要求暫住的,經查實可據情予以支持,但一般不超過兩年。無房一方租房居住經濟上確有困難的,享有房屋產權的一方可給予一次性經濟幫助。當前有關房產的分割,比較復雜,涉及到承租、使用的公房、微利房、福利房、商品房、自建私房等等。1996年最高人民法院印發了《關于審理離婚案件中公房使用、承租若干問題的解答》的通知,其中規定:夫妻共同居住的公房,具有下列情況的,離婚后雙方均可承租:(1)婚前由一方承租的公房,婚姻關系存續5年以上的;(2)婚前一方承租的本單位的房屋,離婚時,雙方均為本單位職工的;(3)一方婚前借款投資建房取得的公房承租權,婚后夫妻共同償還借款的;(4)婚后一方或雙方申請取得公房承租權的;(5)婚前一方承租的公房,婚后因該承租房屋拆遷而取得房屋承租權的;(6)夫妻雙方單位投資聯建或聯合購置的共有房屋的;(7)一方將其承租的本單位的房屋,交回本單位或交給另一方單位后,另一方單位另給調換房屋的;(8)婚前雙方均租有公房,婚后合并調換房屋的;(9)其他應當認定為夫妻雙方均可承租的情形。對夫妻雙方均可承租的公房而由一方承租的,承租方對另一方可給予適當的經濟補償。夫妻雙方均可承租的公房,如其面積較大能夠隔開分室居住使用的,可由雙方分別租;對可以另調房屋分別租住或承租方給解決住房的,可予準許。離婚時,一方對另一方婚前承租的公房無權承租而解決住房確有困難的,人民法院可調解或判決其暫時居住,暫住期限一般不超過兩年。暫住期間,暫住方應交納與房屋租金等額的使用費及其他必要費用。離婚時,一方對另一方婚前承租的公房無權承租,另行租房經濟上確有困難的,如承租公房一方確有負擔能力,應給予一次性經濟幫助。對夫妻共同出資而取得的“部分產權”的房屋,人民法院可參照上述意見予以妥善處理。但分得房屋“部分產權”的一方應按所得房屋產權的比例,依照離婚時當地政府有關部門公布的同類住房標準價,給予對方一半價值的補償。夫妻雙方均爭房屋“部分產權”的,如雙方同意或者雙方經濟、住房條件基本相同,可采取競價方式解決。房改后,如何分割夫妻關系存續期間根據房改政策購買的房屋,各地做法不同,大致如下:(1)離婚雙方對該房今后的市場價進行確認,一方得房,一方獲取補償;(2)雙方都要房,可通過房屋置換公司置換、調劑;(3)一方要房,另一方不爭,但雙方對房屋當前的市場價不能達成一致,房屋暫不分割,先作為共同財產,待以后上市時再作分割;(4)競價,由出價高的一方取得房屋,另一方取得一半價款等等。
          (三)關于農村土地承包經營權。在農村,夫妻共同財產的分割主要涉及到房屋、承包的土地、果園等。婦女權益保障法第三十條規定,農村劃分責任田、口糧田等,以及批準宅基地,婦女與男子享有平等的權利,不得侵害婦女的合法權益。婦女結婚、離婚后,其責任田、口糧田和宅基地等,應當受到保障。農村地區,土地、果園大部分實行家庭聯產承包責任制,每個家庭承包的面積是根據家庭人口按本村人均面積分配的,因此,女方在土地承包上同樣享有承包經營權。但是中國的婚姻習俗多數是女方落戶到男方,承包土地多數以男方為戶主名義承包,雙方一旦離婚,女方的承包經營權難以保障。因此在婚姻法修正案草案第三次審議時,在本條之后又加一款,夫或妻在家庭土地承包經營中享有的權益等,應當依法予以保護。
          最后,在夫妻共同財產分割時,還需要說明一個問題,根據本法第四十七條:“離婚時,一方隱藏、轉移、變賣、毀損夫妻共同財產,或偽造債務企圖侵占另一方財產的,分割夫妻共同財產時,對隱藏、轉移、變賣、毀損夫妻共同財產或偽造債務的一方,可以少分或不分。離婚后,另一方發現有上述行為的,可以向人民法院提起訴訟,請求再次分割夫妻共同財產。人民法院對前款規定的妨害民事訴訟的行為,依照民事訴訟法的規定予以制裁!边@里要說明的是此項請求權的行使要受到訴訟時效的限制,即權利人自知道或應當知道權利被侵害時起計算,兩年后再向人民法院提起訴訟則喪失勝訴權。
          第四十條    夫妻書面約定婚姻關系存續期間所得的財產歸各自所有,一方因撫育子女、照料老人、協助另一方工作等付出較多義務的,離婚時有權向另一方請求補償,另一方應當予以補償。
          【釋義】  本條是對分別財產制下承擔較多家務勞動的一方在離婚時享有經濟補償的權利的規定。
          本條的規定實質上是對家務勞動價值的認可,使經濟地位較弱而承擔較多家務勞動的一方(大多為女性)在離婚時享有經濟上的補償。
          本條規定的前提之一是夫妻雙方采取分別財產制,法定財產共同制和約定財產共同制下不存在補償的問題。法定財產共同制下,除去個人特有財產外,大部分婚姻存續期間的財產歸夫妻共同所有;約定財產共同制下夫妻共有財產的范圍更廣,經過約定后,夫妻的婚前財產和婚姻關系存續期間所得的財產,均歸雙方共同共有。對于共同共有財產,法院一般堅持均等分割的原則,同時特別注意保護婦女兒童的合法權益。婦女權益保障法明文規定:在婚姻、家庭共有財產關系中,不得侵害婦女依法享有的權益。婦女對依照法律規定的夫妻共同財產享有與其配偶平等的占有、使用、收益和處分的權利,不受雙方收入狀況的影響?傊,無論是在法定共同財產制下還是在約定的共同財產制下,一旦婚姻存續期間所得的大部分財產被歸入夫妻共同財產而進行分割,法院會作出公平公正的判決,尤其注意維護家務勞動繁重而經濟收入較少的婦女一方的權益。但是實行約定分別財產制后,情形就不同了,它可能會使經濟弱勢方的合法權益得不到保障。
          在約定分別財產制下,夫妻雙方婚前和婚后所得財產歸各自所有,并單獨行使管理權、收益權及處分權,同時也不排斥一方以契約形式將其財產的管理權交于另一方,或雙方擁有一部分共同財產。分別財產制保證了雙方獨立的財產權,但婦女的就業機會和經濟收入大多低于男性,并且在大多數情況下,為了家庭利益而犧牲自己發展機會的往往是女性,家務勞動又不計報酬,在離婚時如果不將這部分家務勞動給予補償,對廣大婦女的利益是不利的。如果夫妻雙方在真實意思支配下作出的約定,符合民事法律行為的一般要件--具有合法夫妻身份;雙方為完全民事行為能力人;雙方完全自愿,不存在欺詐、脅迫或乘人之危的情形;約定內容未規避法律,未違背社會公共利益,未違反有關法定義務;約定形式合法,則此種約定,法律不應干涉,當事人的意思自治應得到尊重。并且根據本法第十九條的規定,可以看出約定財產制排除法定財產制優先適用,合法有效的約定即使存在有一點不平等,只要當事人自愿,法律也應盡力維護。但是婚姻對于感情維系、人口繁衍、文明發展以及道德維護諸方面所產生的重要作用,使得婚姻和家庭關系成為法律調節和法律控制的一個重要對象,家庭內部的“巧取豪奪”應得以限制。在曾實行分別財產制的普通法系國家,有的在離婚分割財產時,使用公平分割的原則,而不論是否為分別財產。這種原則的背后是合伙關系的理論。它推定所有的配偶對家庭財富積累的貢獻是相等的,只是其方式有直接和間接之分。家庭主婦對維持婚姻所作的無形貢獻是積累家庭財富的間接方式,因而對有經濟收入的一方所得的財產享有平等的所有權。1963年美國民事和政治權利委員會就婦女地位向總統委員會所作的報告指出,婚姻是一種合伙關系,每個配偶都作了不同但同樣重要的貢獻。家務勞動在商品交換社會中,對社會而言無經濟價值,但對家庭而言是有經濟價值的。妻子通過家務勞動、子女撫養而對婚姻的貢獻,與丈夫維持家計扶養家庭成員有同等的價值。因此在分割婚姻財產時必須均等,如果均等分割將導致結果不公平,法院可以以公平原則代替均等原則。
          在我國的婚姻法中,當事人的意思自治得到充分尊重。一個合法有效的夫妻財產約定排除法定的共同財產制而得到優先適用,法院不得不論財產的性質而一律均等分割。但是,當一方因撫養子女、照料老人、協助另一方工作等付出較多義務,并且因為諸上原因犧牲了自己的發展機會,導致自己在婚姻關系存續期間無經濟收入,或者經濟收入遠低于另一方,當婚姻關系終結之時,她們的利益在分別財產制下就得不到有效的保障。正如前所述,由于婚姻家庭對社會的重要作用,使得法律會運用直接而明確的方法進行干預,以彰顯正義、維護道德、發展文明。因此婚姻法在本條中規定夫妻書面約定婚姻關系存續期間財產歸各自所有,一方因撫養子女、照料老人、協助另一方工作付出較多義務的,離婚時可以向另一方請求補償。賦予對家庭付出較多義務而在經濟上處于劣勢的一方以獨立的訴訟請求權,使其在婚姻關系終結時可向對方提出經濟上的補償。
          需要指出的是本條的規定并非對約定分別財產制的否定或修正,它是法律根據權利義務對等的原則在個人權利同社會公平間取得的平衡。在分別財產制下,雙方婚前婚后所得財產仍歸各自所有,夫不再是家庭的家長,夫不承擔扶養妻之責任,也不再與妻共享其個人所得或其個人財產。與之對應的是,撫養子女,從事家務等工作,是夫妻雙方共同的義務。當一方為了雙方共同的利益付出較多義務,在婚姻關系終結時,有權請求另一方給予補償是不言自明的道理。
          最后需要強調的是,第一,本條的適用范圍僅為約定的分別財產制,婚后所得共同制或約定一般共同制下不存在此類補償問題。第二,權利和義務應遵循對等的原則。只有在一方為婚姻共同體盡了較多義務,如撫養子女、照料老人、協助另一方工作的情況下才可向對方請求補償。第三,此種補償并非離婚分割共同財產時的考慮因素,而是一種獨立的訴訟請求權。 
          第四十一條    離婚時,原為夫妻共同生活所負債務,應當共同償還。共同財產不足清償的,或財產歸各自所有的,由雙方協議清償;協議不成時,由人民法院判決。
          【釋義】  本條是有關離婚時夫妻債務清償責任的規定。
          本條基本保留了1980年婚姻法第三十二條的規定。
          婚姻關系終結時,夫妻債務清償應遵循的原則是共同債務以共同財產清償,個人債務以個人財產償還。這就涉及到共同債務和個人債務的界定問題,不同的財產制度有不同的劃分。無論是約定共同制或法定共同制,原則上為夫妻共同生活所欠的債務,無論是否為夫妻共同所為,他方是否認可,均應推定為共同債務。對于非共同生活所負債務,凡經雙方事先認可者,也應由雙方共同清償。凡為個人需要而支付的費用或負擔債務,應由本人以其個人財產清償,他方無代償義務。若夫妻間實行完全分別財產制,在沒有共同財產的情況下,為夫妻共同生活所負債務應由雙方協議清償,協議不成時,由法院參照共同財產制下的同類問題處理。
          什么是夫妻共同生活所負債務呢?最高人民法院《關于人民法院審理離婚案件處理財產分割問題的若干具體意見》中規定,夫妻為共同生活或為履行撫養、贍養義務等所負債務,應認定為夫妻共同債務,離婚時應以夫妻共同財產清償;榍耙环浇杩钯徶玫姆课莸蓉斘镆艳D化為夫妻共同財產的,為購置財物借款所負債務,視為夫妻共同債務。個人債務又包括哪些呢?最高人民法院在上述意見中又明確,下列債務不能認定為夫妻共同債務,應由一方以個人財產清償:(1)夫妻雙方約定由個人負擔的債務,但以逃避債務為目的的除外。(2)一方未經對方同意,擅自資助與其沒有撫養義務的親朋所負的債務。(3)一方未經對方同意,獨自籌資從事經營活動,其收入確未用于共同生活所負的債務。審判實踐中對夫妻關系存續期間一方從事合法經營造成虧損或雙方從事非法經營造成虧損,或者雖由一方進行非法經營,但另一方明知而不反對的債務,一律作為夫妻共同債務加以認定,但對一方從事非法經營,配偶的另一方并不知情或事先已明確表示反對的債務,一般認定為個人債務。(4)其他應由個人承擔的債務。由此看來,債務清償遵循權利義務對等的原則,當所支付的費用或所負債務為共同生活所需時,即使不是雙方共同所為,或是未經他方同意,他方也要負清償責任。如一方未經另一方同意而去商店購買生活必需品,或帶孩子去看病,或向雙方應盡贍養義務的老人支付贍養費等等,另一方有負擔清償的義務。又如夫妻一方婚前以自己的名義貸款購房,婚后房屋由雙方共同居住且為夫妻共同財產,則雙方對房款有共同償還之責任。
          一方非為共同生活所需而負擔的債務,原則上應由其個人財產償還。除去最高人民法院《關于人民法院審理離婚案件處理財產分割問題的若干具體意見》中列出的幾項有關個人債務的認定外,我們還應結合本法第十八條的個人特有財產作一下分析。根據本法第十八條的規定:(1)一方的婚前財產為夫妻一方的財產;同理,對于配偶一方婚前的債務,他方無清償義務。(2)遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產為一方個人財產;那么附隨這份遺囑或贈與合同而來的債務也應由接受遺囑或贈與的一方單獨承擔,他方無清償責任。(3)審判實踐中一般將一方因個人不合理的開支,如賭博、吸毒、酗酒所負債務,或夫妻分居期間所負的債務認定為個人債務。
          第四十二條    離婚時,如一方生活困難,另一方應從其住房等個人財產中給予適當幫助。具體辦法由雙方協議;協議不成時,由人民法院判決。
          【釋義】  本條是有關離婚后,一方對生活困難的另一方給予適當經濟幫助的規定。
          本條在1980年婚姻法第三十三條的基礎上作了修改。原條文的規定為,離婚時,如一方生活困難,另一方應給予適當的經濟幫助。具體辦法由雙方協議;協議不成時,由人民法院判決;橐龇ㄐ拚覆莅敢淮螌徸h時未對原婚姻法第三十三條作改動,但在有關夫妻共同財產的規定中增加一款:一方婚前個人所有的財產,婚后由雙方共同使用、經營、管理的,住房和其他價值較大的生產資料經過八年,貴重的生活資料經過四年,視為夫妻的共同財產,雙方另有約定的除外。這項規定來源于最高人民法院《關于審理離婚案件處理財產分割問題的若干具體意見》,但在婚姻法修正案草案二次審議中刪除了此項關于財產轉化的規定,它所體現的保護弱勢方的精神放在本條的內容里--離婚時,如一方生活困難,另一方應從其住房等個人財產中給予適當幫助。具體辦法由雙方協議;協議不成時,由人民法院判決。
          對大多數中國家庭來說,房屋可能是離婚時夫妻最有價值的財產,比較1980年婚姻法,本條特別突出了對生活困難方由另一方從其  "住房”等個人財產中給予幫助的規定。以1980年婚姻法為依據的司法解釋曾規定,婚姻存續期間居住的房屋屬于一方所有,另一方以離婚后無房居住為由,要求暫住的,經查實可據情予以支持,但一般不超過兩年;無房一方租房居住經濟上確有困難的,享有房屋產權的一方可給予一次性經濟幫助。此次婚姻法修改中吸收了這一司法解釋的精神,規定離婚時,如一方生活困難,另一方應從其住房等個人財產中給予適當幫助。
          婚姻關系存續期間,夫妻雙方有互相扶養的義務,一方不履行扶養義務時,需要扶養的一方有要求對方付給扶養費的權利;橐鲫P系終結后,仍要求一方對生活困難的另一方從其個人財產中給予適當的幫助,實質是夫妻間扶養義務的延續。在傳統的普通法制度中,結婚后,妻子在法律上的權利能力被剝奪而轉移至丈夫身上,作為交換,丈夫有扶養和保護妻子的義務,妻子具有從事家務勞動以及為丈夫提供服務的義務;橐鲫P系終結時,丈夫仍要對妻子盡扶養義務,這源于早期的普通法在離婚問題上采用過錯原則,即離婚是由于一方違反了法律列舉的異乎尋常的婚姻錯誤,是對無過錯方的法律救濟,因此,妻子要求丈夫繼續給付扶養費的條件是離婚是由丈夫的過錯所致,且妻子為無過錯一方,F代普通法國家多采用無過錯離婚原則,扶養費的過錯作用已經降低,是否給付扶養費考慮最多的不再是給付方的過錯,而是接受方的需要和給付方的支付能力。在婚姻關系終結時,除去財產分割外,給予生活困難的一方以金錢或財物的幫助,是對前配偶一方的扶助或資助,F代的配偶扶養是雙向的,丈夫在妻子生活困難時有幫助的義務,妻子在丈夫需要時同樣也有給付的義務,但實際上由于婦女的經濟能力大多低于男性,尤其在農村,這種差距更為明顯,因此離婚時要求對方給予幫助的女性比例要遠遠大于男性。
          當一個婚姻關系終結時(無論是協議離婚還是法院判決離婚),婚姻關系一經解除,丈夫和妻子在法律上相互扶助的權利義務已經消滅,雙方沒有互相扶養的義務,也沒有共享婚姻財產的權利,除去可能因子女撫養而涉及子女生活費、教育費的給付以及探望權利的行使外,雙方在法律上已無任何特殊的聯系。但是,法律卻規定在一方生活困難的情況下,另一方應從其住房等個人財產中對另一方給予適當幫助,要求原本不承擔義務的一方負擔義務,原因何在呢?當一對男女結為合法夫妻,法律推定雙方建立了一種相互信賴相互扶助的特殊社會關系,夫妻關系存續期間,雙方都為維持這個婚姻共同體作了努力,這其中包括個人的自我損失和自我犧牲;當婚姻關系終結時,若一方生活困難,法律則要求另一方盡到扶助的責任,將道德上的義務上升為法律,因為我們不能排除一方的生活困難可能是為了家庭利益而放棄個人發展機會所造成的。當然在這種情況下,若雙方書面約定財產歸各自所有,離婚時,為家庭付出較多義務的一方可請求另一方給予補償。但是這和本條的內容有很大區別。首先,補償適用于分別財產制下;其次,只有當一方對婚姻承擔了較多義務時,才有權提請。而本條適用條件則不同:第一,它不限定于某類特定的財產制;第二,是否對婚姻共同體盡了較多義務,也不是提出請求的必要條件,只要在離婚時存在生活困難的情況,均可向對方請求經濟幫助。當然,本條只是原則性規定,法院在判決時,還應考慮到以下幾個問題:(一)生活困難的界定:一般認為若一方離婚后分得的財產不足以維持其合理的生活需要,或者不能通過從事適當的工作維持其生活需要等,均可認為是生活困難的體現;(二)給予幫助的方式,法院應考慮雙方的收入和財產,雙方就業能力、子女撫養,婚姻期間的生活水平等等因素,合理確定扶助的數額和方式;(三)需要說明一點的是,婚姻關系中的過錯不應在考慮之列,意味著有過錯的一方若存在生活困難的情形,也可要求無過錯方給予適當經濟幫助。   
                
          第五章 救助措施與法律責任

      
          本章是新增加的規定,共7條,對重婚、實施家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員等規定了法律責任,同時對受害人規定了救助措施。
          第四十三條    實施家庭暴力或虐待家庭成員,受害人有權提出請求,居民委員會、村民委員會以及所在單位應當予以勸阻、調解。
          對正在實施的家庭暴力,受害人有權提出請求,居民委員會、村民委員會應當予以勸阻;公安機關應當予以制止。
          實施家庭暴力或虐待家庭成員,受害人提出請求的,公安機關應當依照治安管理處罰的法律規定予以行政處罰。
          【釋義】  本條是關于家庭暴力或虐待行為的受害人請求居民委員會、村民委員會以及所在單位和公安機關救助的規定。
          近年來,我國家庭暴力問題在一些地方比較突出,因家庭暴力導致離婚和人身傷害案件增多。家庭暴力的直接受害者主要是婦女、兒童和老人,必須明確禁止并嚴厲打擊家庭暴力,加強對受害者的保護和救助。
          虐待具體是指以打罵、凍餓、捆綁、強迫超體力勞動、限制自由、凌辱人格等各種方法,從肉體、精神上迫害、折磨、摧殘共同生活的家庭成員的行為。虐待行為區別于偶爾打罵或者偶爾的體罰行為的明顯特點是,虐待行為往往是經常甚至一貫進行的,具有相對連續性。
          對實施家庭暴力或虐待家庭成員的,受害人有權提出請求,居民委員會、村民委員會以及所在單位應當予以勸阻、調解。1990年施行的居民委員會組織法規定,居民委員會是居民自我管理、自我教育、自我服務的基層群眾性自治組織。居民委員會的任務包括:(一)宣傳憲法、法律、法規和國家的政策,維護居民的合法權益,教育居民履行依法應盡的義務,愛護公共財產,開展多種形式的社會主義精神文明建設活動;(二)辦理本居住地區居民的公共事務和公益事業;(三)調解民間糾紛;(四)協助維護社會治安;(五)協助人民政府或者它的派出機關做好與居民利益有關的公共衛生、計劃生育、優撫救濟、青少年教育等項工作;(六)向人民政府或者它的派出機關反映居民的意見、要求和提出建議。1998年公布施行的村民委員會組織法規定,村民委員會是村民自我管理、自我教育、自我服務的基層群眾性自治組織。村民委員會的任務包括辦理本村的公共事務和公益事業,調解民間糾紛,協助維護社會治安,向人民政府反映村民的意見、要求和提出建議等。因此,居民或者村民如果遭受家庭暴力或者家庭成員的虐待,當然地可以向居民委員會或者村民委員會反映情況,要求幫助。居民委員會或者村民委員會也應當利用熟悉當事人生活情況的優勢,盡力化解矛盾,排遣糾紛,保護受害人的權益,在職責和權限的范圍內,充分履行法律規定的任務。
          對正在實施的家庭暴力,受害人有權提出請求,居民委員會、村民委員會應當予以勸阻。對正在實施的家庭暴力,公安機關應當履行職責,予以制止。
          實施家庭暴力或虐待家庭成員,受害人提出請求的,公安機關應當依照治安管理處罰的法律規定予以行政處罰。治安管理處罰條例第二十二條規定,虐待家庭成員屬于侵犯他人人身權利行為,如果尚不夠刑事處罰,處十五日以下拘留、二百元以下罰款或者警告,但前提是受虐待人要求處理。
          第四十四條    對遺棄家庭成員,受害人有權提出請求,居民委員會、村民委員會以及所在單位應當予以勸阻、調解。
          對遺棄家庭成員,受害人提出請求的,人民法院應當依法作出支付扶養費、撫養費、贍養費的判決。
          【釋義】  本條是關于遺棄行為的受害人請求居民委員會、村民委員會以及所在單位和人民法院救助的規定。
          遺棄是指有撫養義務的人對年老、年幼、患病或者其他沒有獨立生活能力的人,拒絕撫養的行為。
          在婚姻法中,關于撫養義務有以下幾方面的規定:
          1.夫妻有互相扶養的義務。一方不履行扶養義務時,需要扶養的一方,有要求對方付給扶養費的權利。
          2.父母對子女有撫養教育的義務;子女對父母有贍養扶助的義務。父母不履行撫養義務時,未成年的或不能獨立生活的子女,有要求父母付給撫養費的權利。子女不履行贍養義務時,無勞動能力的或生活困難的父母,有要求子女付給贍養費的權利。
          3.有負擔能力的祖父母、外祖父母,對于父母已經死亡或父母無力撫養的未成年的孫子女、外孫子女,有撫養的義務。有負擔能力的孫子女、外孫子女,對于子女已經死亡或子女無力贍養的祖父母、外祖父母,有贍養的義務。
          4.有負擔能力的兄、姐,對于父母已經死亡或父母無力撫養的未成年的弟、妹,有扶養的義務。由兄、姐扶養長大的有負擔能力的弟、妹,對于缺乏勞動能力又缺乏生活來源的兄、姐,有扶養的義務。
          有撫養義務而拒絕履行撫養義務,就會使被撫養人得不到經濟上的保障或者生活上的必要照顧和幫助,健康甚至生命受到威脅和損害。
          對遺棄家庭成員的,受害人有權提出請求,居民委員會、村民委員會以及所在單位應當予以勸阻、調解,提供救助。
          對遺棄家庭成員,受害人還可以向人民法院提起訴訟,要求支付扶養費、撫養費、贍養費,其法律依據就是前面介紹的婚姻法中的相關規定。人民法院應當依法作出支付扶養費、撫養費、贍養費的判決。
          關于這兩條,婚姻法修正草案曾經規定,實施家庭暴力或虐待家庭成員,受害人提出請求的,居民委員會、村民委員會以及所在單位應當予以調解。對正在實施的家庭暴力,受害人提出請求的,居民委員會、村民委員會應當予以勸阻;公安機關應當予以制止。對遺棄家庭成員,受害人提出請求的,居民委員會、村民委員會以及所在單位應當予以調解。后來考慮到,雖然一般地說家庭暴力以及虐待、遺棄等行為屬于家庭糾紛,先由受害人提出請求,有關部門和單位再提供救助較為妥當。但是,對于比較嚴重的侵害以及有可能導致嚴重后果的行為,有關部門和單位主動地提供救助,既有利于更有效地保護受害人,又可以及時化解糾紛,避免矛盾激化。因此最終按現在的寫法對草案作出了修改。同時應當注意,公安機關對虐待家庭成員的予以行政處罰,以及人民法院作出支付扶養費、撫養費、贍養費的判決,依照有關法律規定,都要以受害人提出請求,要求處理為前提。
          第四十五條    對重婚的,對實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員構成犯罪的,依法追究刑事責任。受害人可以依照刑事訴訟法的有關規定,向人民法院自訴;公安機關應當依法偵查,人民檢察院應當依法提起公訴。
          【釋義】  本條是關于對重婚、家庭暴力、虐待和遺棄行為追究刑事責任的規定。
          刑法對重婚罪及其處罰作了規定:“有配偶而重婚的,或者明知他人有配偶而與之結婚的,處二年以下有期徒刑或者拘役!毙谭▽τ谥鼗樽锞唧w規定了兩種行為:一是“有配偶而重婚”,指已經結婚的男女雙方,在婚姻關系存續期間,任何一方又與他人結婚;二是“明知他人有配偶而與之結婚”,是指沒有配偶的人,明知他人有配偶而仍然與之結婚。重婚罪是故意犯罪,如果行為人受到欺騙,不知道對方已有配偶而與之結婚的,則不構成重婚罪。刑法和司法解釋所規定的“結婚”,既包括騙取合法手續登記結婚,又包括雖未登記結婚,但以夫妻名義共同生活。只要是有配偶而又結婚,或者是明知他人有配偶而與之結婚的,無論是騙取合法手續登記結婚,還是未登記結婚,但以夫妻名義共同生活的,都構成重婚罪。
          刑法規定:“虐待家庭成員,情節惡劣的,處二年以下有期徒刑、拘役或者管制!迸按彝コ蓡T必須是情節惡劣的才能構成犯罪!扒楣潗毫印笔悄芊駱嫵煞缸锏闹匾缦,具體是指虐待的動機卑鄙、手段兇殘;虐待年老、年幼、病殘的家庭成員;或者長期虐待家庭成員屢教不改等等。  刑法還規定,犯虐待罪,“致使被害人重傷、死亡的,處二年以上七年以下有期徒刑!薄爸率贡缓θ酥貍、死亡”是指被害人由于經常地受到虐待,身體和精神受到嚴重的損害,或者直接導致死亡,或者因不堪忍受而自殺。關于虐待罪,有一點要注意:根據刑法的規定,對于虐待罪,在沒有致使被害人重傷、死亡的情況下,告訴的才處理!案嬖V的才處理”,是指對于某些特定的犯罪,如這里所說的未致使被害人重傷、死亡的虐待犯罪,法律規定只能由被害人或者他的法定代理人向人民法院控告,由人民法院受理,如果被害人和他的法定代理人不告,則不予受理。這是因為,對這些特定的犯罪行為的刑事追究或者對行為人的處理往往涉及被害人的利益,而且這些犯罪行為也有妥善處理的條件,特別是有的矛盾經過說服、調解,被害人與行為人之間會達成妥協、諒解,所以法律允許被害人權衡利弊,作出是否提起刑事訴訟的決定。同時刑法還規定,如果被害人受強制、威嚇無法告訴的,人民檢察院和被害人的近親屬也可以告訴!笆軓娭啤笔侵甘艿奖┝Φ膲褐,如被捆綁、拘禁等等!巴䥽槨笔侵副缓θ耸艿娇謬、威脅以至于不敢向司法機關提出控告!氨缓θ说慕H屬”是指被害人的父母、子女、配偶、同胞兄弟姊妹;在實踐中,因被害人受到強制或者威嚇而不敢自己去告訴時,其鄰居或親朋好友也可以代被害人向司法機關提出控告。被害人受到強制、威嚇無法向司法機關提出控告的,是違背被害人意志的,也說明行為人的主觀惡性比較大,這時被害人的近親屬可以直接向人民法院,或者由人民檢察院代被害人向人民法院告訴,由人民法院依法處理。
          刑法還規定了遺棄罪:“對于年老、年幼、患病或者其他沒有獨立生活能力的人,負有撫養義務而拒絕撫養,情節惡劣的,處五年以下有期徒刑、拘役或者管制!备鶕谭ǖ囊幎,遺棄行為必須情節惡劣才能構成犯罪!扒楣潗毫印敝饕侵高z棄行為造成了被害人重傷、死亡等嚴重后果;行為人有遺棄行為屢教不改;遺棄行為的手段、具體情節特別惡劣等等。
          當事人受到本條規定的犯罪的侵害,可以依照刑事訴訟法的有關規定,向人民法院自訴。自訴是指由被害人或者其法定代理人行使控訴權,直接向法院提起訴訟的控訴形式。依照刑事訴訟法的規定,自訴案件包括下列案件:  (一)告訴才處理的案件;  (二)被害人有證據證明的輕微刑事案件;  (三)被害人有證據證明對被告人侵犯自己人身、財產權利的行為應當依法追究刑事責任,而公安機關或者人民檢察院不予追究被告人刑事責任的案件。這其中第一項“告訴才處理的案件”包括前面講到的沒有致使被害人重傷、死亡的虐待案;第二項“被害人有證據證明的輕微刑事案件”包括重婚案和遺棄案;第三項涉及的一般是較重的刑事案件,比如致使被害人重傷、死亡的虐待案,本屬公安機關和人民檢察院立案偵查并需要由人民檢察院提起公訴,但公安機關和人民檢察院不予追究,則法律規定控訴權可以由被害人行使,但被害人提起自訴必須“有證據證明”。
          對于本條規定的應當依法追究刑事責任的犯罪行為,公安機關應當依法偵查。在刑事訴訟中,公安機關依法行使偵查權,主要負責對刑事案件進行偵查、拘留、執行逮捕和預審,并在偵查終結后,依法提出起訴意見,移送同級人民檢察院審查決定。對本條涉及的案件,不屬于自訴范圍的,公安機關應當依法進行偵查。對于屬于自訴范圍,被害人直接向人民法院起訴后,人民法院對于其中證據不足、可由公安機關受理的,應當移送公安機關立案偵查。公安機關應當依法立案偵查。如果被害人沒有直接向人民法院起訴,而向公安機關控告的,公安機關也應當受理。
          公安機關偵查終結后,人民檢察院應當依法提起公訴。提起公訴,是指人民檢察院對公安機關偵查終結的案件進行審查后,根據已查明的犯罪事實和證據,認為犯罪嫌疑人構成犯罪并依法應當受到刑事處罰時,將該案件移送有管轄權的人民法院,提請對刑事被告人進行審判,以實現國家刑罰權的訴訟活動。公訴權由人民檢察院統一行使。
          第四十六條    有下列情形之一,導致離婚的,無過錯方有權請求損害賠償:
          (一)重婚的;
          (二)有配偶者與他人同居的;
          (三)實施家庭暴力的;
          (四)虐待、遺棄家庭成員的。
          【釋義】  本條是關于離婚時過錯賠償制度的規定。
          確立過錯賠償制度有利于制裁實施重婚、姘居、家庭暴力等行為的有過錯當事人,保護無過錯方的權益。最高人民法院的司法解釋中規定有離婚分割財產時應當照顧無過錯方的內容。國外也有類似的規定,如法國民法典規定,“如果離婚的過錯全在夫或妻的一方,則該方得被判賠償損害,以補償他方因解除婚姻而遭受的物質或精神損失!薄
          關于本條內容,在立法中有一個變化的過程。2000年10月九屆全國人大常委會第十八次會議審議的婚姻法修正案草案的規定是:“因一方重婚、實施家庭暴力或以其他行為虐待家庭成員、或遺棄家庭成員而導致離婚的,無過失方有權請求損害賠償!庇行┩咎岢,婚外同居行為也應當構成過錯賠償的理由。2000年12月九屆全國人大常委會第十九次會議審議的婚姻法修正草案將這一規定修改為:“因一方重婚或即使不以夫妻名義但形成婚外同居關系、實施家庭暴力或以其他行為虐待家庭成員、或遺棄家庭成員而導致離婚的,無過失方有權請求損害賠償!弊詈笥中薷臑楸緱l的規定。
          離婚時的過錯賠償涉及對多種損害的賠償。因一方重婚或有配偶者與他人同居而導致離婚的,主要涉及對精神損害的賠償。實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員會涉及人身傷害,還可能發生財產損害,受害人都可以請求賠償。
          第四十七條    離婚時,一方隱藏、轉移、變賣、毀損夫妻共同財產,或偽造債務企圖侵占另一方財產的,分割夫妻共同財產時,對隱藏、轉移、變賣、毀損夫妻共同財產或偽造債務的一方,可以少分或不分。離婚后,另一方發現有上述行為的,可以向人民法院提起訴訟,請求再次分割夫妻共同財產。
          人民法院對前款規定的妨害民事訴訟的行為,依照民事訴訟法的規定予以制裁。
          【釋義】  本條是對離婚時隱藏、轉移、變賣、毀損夫妻共同財產或偽造債務企圖侵占他方財產的一方應該承擔的法律責任的規定。該條是此次修改新增加的規定。
          本條第一款是對離婚時隱藏、轉移、變賣、毀損夫妻共同財產或偽造債務企圖侵占另一方財產的一方應少分或不分夫妻共同財產以及離婚后發現上述行為如何解決的規定。
          這一款規定的違法行為侵犯的對象是夫妻共同財產。夫妻共同財產主要指夫妻雙方在婚姻關系存續期間所得的財產,即從男女登記結婚之日起,到夫妻離婚或配偶一方死亡時為止,這一特定期間內夫妻所得的財產。依據本法第十七條的規定,夫妻共同所有的財產包括:(1)工資、獎金;(2)生產、經營的收益;(3)知識產權的收益;(4)繼承或贈與所得的財產,但遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產除外;(5)其他應當歸共同所有的財產。另外,本法第十九條還規定了夫妻可以約定婚姻關系存續期間所得的財產以及婚前財產歸夫妻共同所有。
          夫妻共同財產從性質上說,屬于共同共有。夫妻在婚姻關系存續期間,無論屬于雙方或一方的收入,無論各自收入的數量多少,也無論其中一方有無收入,夫妻作為共同生活的伴侶,對共同財產享有平等的所有權。對共同財產,夫妻雙方均有依法占有、使用、收益和處分的權利。如婦女權益保障法中規定,婦女對依照法律規定的夫妻共同財產享有與其配偶平等的占有、使用、收益和處分的權利,不受雙方收入狀況的影響。在共有關系消滅之前,財產權利是一個整體,只有在婚姻關系消滅(離婚或一方死亡)或雙方有特別約定時,才能對共同財產進行分割。
          處分權是所有權的最高表現,如果沒有平等的處分權,平等的所有權就是一句空話。所以,本法第十七條規定,夫妻對共同所有的財產,有平等的處理權。所謂平等的處理權,依照民法關于共同共有的原理,是指夫妻在處分共同財產時,應當平等協商,取得一致意見,任何一方不得違背他方的意志,擅自處理。特別是對共有財產作較大的變動時,如出賣、贈與等,更應征得他方的同意,否則就侵犯了另一方對共有財產的所有權。根據有關司法解釋的規定,在共同共有關系存續期間,部分共有人擅自處分共有財產的,一般認定無效。如果對其他共有人造成損失,由擅自處分共有財產的人賠償。因此,離婚時隱藏、轉移、變賣、毀損夫妻共同財產,或偽造債務企圖侵占另一方財產的行為,是一種侵犯共同財產所有權的民事侵權行為。
          隱藏、轉移、變賣、毀損夫妻共同財產,或偽造債務是違法行為的客觀表現。隱藏是指將財產藏匿起來,不讓他人發現,使另一方無法獲知財產的所在從而無法控制。轉移是指私自將財產移往他處,或將資金取出移往其他帳戶,脫離另一方的掌握。變賣是指將財產折價賣給他人。毀損是指采用打碎、拆卸、涂抹等破壞性手段使物品失去原貌,失去或者部分失去原來具有的使用價值和價值。偽造債務是指制造內容虛假的債務憑證,包括合同、欠條等,并將所涉共同財產據為己有。
          上述違法行為,在主觀上只能是故意,不包括過失行為,如因不慎將某些共同財產毀壞,只要沒有故意,不屬于本條規定之列。另外,必須以侵占另一方財產為目的。一方實施上述行為,就是要將本應屬于夫妻共同財產的這部分財產據為己有。
          本條所稱離婚時,是指離婚訴訟期間,即從起訴到執行終結的期間。
          對隱藏、轉移、變賣、毀損夫妻共同財產,或偽造債務的一方,在分割夫妻共同財產時,可以少分或不分。一方隱藏、轉移、變賣、毀損夫妻共同財產或偽造債務企圖侵占他方財產,侵犯了另一方對共有財產的所有權,應承擔相應的法律責任。
          關于離婚時夫妻共同財產的分割,由于共同財產屬于共同共有的性質,依照民法理論,原則上應均等分割。該款中所指可以少分或者不分的夫妻共同財產主要是指被隱藏、轉移、變賣、毀損的或者偽造的債務侵占的那一部分財產,而不是夫妻共同財產的全部。對少分的具體份額或比例以及在何種情況下可以不分,法律并沒有明確規定,只是規定了“可以”少分或者不分。法院在審判實踐中,應當根據違法行為的情節和案件的具體情況作出處理。該規定同婚姻法規定的在分割共同財產時應照顧子女和女方權益的原則是否矛盾呢?照顧子女和女方權益原則的確定,是由我國目前廣大婦女的經濟能力和男子仍有一定差距的國情決定的,同時也是憲法關于保護婦女、兒童合法權益原則和我國社會主義制度優越性在婚姻法上的具體體現。當然,在現實生活中,也不排除有女方實施上述違法行為的可能;如果出現,也應當依照本款規定處理。兩者沒有矛盾,并行不悖。
          該款還對離婚后,即離婚案件已審理終結,人民法院的有關財產分割的調解書、判決書已發生法律效力后,又發現有隱藏、轉移、變賣、毀損或偽造債務侵占另一方財產行為的處理作了規定。在離婚案件審理過程中,這部分共同財產由于被一方隱藏、轉移、變賣、毀損,或偽造債務所侵占而未能發現,因而法院也未能將其作為夫妻共同財產予以分割。夫妻共同財產是共同共有財產,任何一方未經另一方同意而擅自予以隱藏、轉移、變賣、毀損,或通過偽造債務等非法手段據為己有的,都是對另一方財產所有權的侵害,是一種民事侵權行為。另一方可以依據本條規定,向人民法院起訴,請求對這一部分財產進行再次分割。在分割時,關于對隱藏、轉移、變賣、毀損夫妻共同財產或偽造債務的一方可以少分或者不分的原則仍應適用。
          本條第二款是對實施第一款規定的妨害民事訴訟的行為,依照民事訴訟法的規定予以制裁的規定。
          對妨害民事訴訟的行為采取強制措施,就是因為這些行為干擾或者破壞訴訟秩序,使訴訟不能順利進行。為維持訴訟秩序,制止妨害訴訟的行為,保證訴訟的順利進行,應當對妨害訴訟的行為采取強制措施。根據有關司法解釋,在法律文書發生法律效力后隱藏、轉移、變賣、毀損財產,造成人民法院無法執行的以及在人民法院執行完畢后,被執行人或者其他人對已執行的標的有妨害行為的,法院應當采取措施,排除妨害,并可以依照民事訴訟法的有關規定處理。
          民事訴訟法對妨害民事訴訟的行為規定了制裁措施,對隱藏、轉移、變賣、毀損財產等妨害民事訴訟的行為,人民法院可以根據情節輕重予以罰款、拘留;構成犯罪的,依法追究刑事責任。
          罰款是指人民法院對妨害民事訴訟的行為人(公民或法人和其他組織)所采取的強令其在指定期間內繳納一定數額金錢的強制措施。罰款的金額,對個人為人民幣一千元以下,對單位為人民幣一千元以上三萬元以下。拘留又稱司法拘留,是指人民法院對妨害民事訴訟情節嚴重的行為人予以強行關押,在一定期限內限制其人身自由的強制措施。拘留的期限為十五日以下。被拘留的人,由人民法院交當地公安機關看管。在拘留期間,被拘留人承認并改正錯誤的,人民法院可以決定提前解除拘留。采取罰款或拘留的強制措施,必須經法院院長批準,并由人民法院出具罰款決定書和拘留決定書。罰款、拘留可以單獨適用,也可以合并適用。行為人對罰款和拘留決定不服的,可以向上一級人民法院申請復議一次,上級人民法院應在收到復議申請后五日內作出決定,并將復議結果通知下級人民法院和當事人。復議期間不停止決定的執行。
          關于刑事責任,我國刑法第三百一十四條規定,隱藏、轉移、變賣、故意毀損已被司法機關查封、扣押、凍結的財產,情節嚴重的,處三年以下有期徒刑、拘役或者罰金。該條主要是針對行為人的行為嚴重妨害了訴訟的正常進行或者使國家、集體、公民的利益遭受了重大損失的情況。
          第四十八條    對拒不執行有關扶養費、撫養費、贍養費、財產分割、遺產繼承、探望子女等判決或裁定的,由人民法院依法強制執行。有關個人和單位應負協助執行的責任。
          【釋義】  本條是對拒不執行有關扶養費、撫養費、贍養費、財產分割、遺產繼承、探望子女等判決或裁定應承擔的法律責任的規定。該條是在原婚姻法第三十五條的基礎上作了修改,在判決或裁定的種類上增加了“探望子女”,在協助執行的責任主體中增加了“個人”。
          本條所規定的有關扶養費、撫養費、贍養費、財產分割、遺產繼承、探望子女等判決或裁定,是指已生效的判決或裁定,包括已過上訴期沒有上訴的一審判決或裁定和終審的判決或裁定。判決是人民法院經過審理依法作出的確定當事人之間民事權利義務關系或者確認民事法律關系的具有法律約束力的決定,是對民事實體問題的處理。裁定則是人民法院對案件審理過程中所發生的程序問題作出的決定。判決書和裁定書是人民法院行使國家審判權的表現形式,具有嚴肅性和權威性,發生法律效力后,義務人就應當自覺履行判決、裁定確定的義務,如果拒不履行,人民法院予以強制執行。
          被執行人必須有拒不執行人民法院判決或裁定的行為。拒不執行一般是指采用欺騙等惡劣手段不執行判決或裁定,或經過人民法院做工作后仍然不執行判決或裁定的行為。在司法實踐中,對于判決或裁定,絕大多數當事人是能夠自覺執行的,但仍有少數人有意藐視法律,采取欺騙等方法,轉移資金,轉移財產所有權,或將執行物隱藏起來等,致使人民法院無法執行。對這些人必須采取必要的民事強制執行措施,情節嚴重的還要依法追究其刑事責任,以維護法律的嚴肅性。
          對人民法院強制執行的措施以及有關個人和單位協助執行責任,我國民事訴訟法作了具體規定。
          1.查詢、凍結、劃撥被執行人存款。在實踐中,有些被執行人不按執行通知履行法律文書確定的義務,并隱瞞在銀行的存款,使執行工作難以進行。因此,民事訴訟法規定,被執行人未按執行通知履行法律文書確定的義務,人民法院有權向銀行、信用合作社和其他有儲蓄業務的單位查詢被執行人的存款情況,有權凍結、劃撥被執行人的存款。銀行、信用合作社和其他有儲蓄業務的單位必須辦理。凍結是人民法院發出協助執行通知書,請有關銀行、信用合作社或者其他有儲蓄業務的單位凍結被執行人的存款,不準提取或轉移。劃撥是指銀行、信用合作社和其他有儲蓄業務的單位,根據人民法院發出的協助執行通知書,把被執行人帳戶上的存款轉到申請人或者法院的帳戶上。但查詢、凍結、劃撥存款不得超過被執行人應當履行義務的范圍。人民法院決定凍結、劃撥被執行人存款時,應當作出裁定,并向有關銀行、信用合作社和其他有儲蓄業務的單位發出協助執行通知書,說明凍結、劃撥存款的理由、數額、時間等。協助人民法院執行凍結、劃撥被執行人的存款是有關單位必須履行的義務,因此,接到通知的單位,必須按照通知書的內容辦理,不得以任何借口推脫、拒絕。民事訴訟法規定,銀行、信用合作社和其他有儲蓄業務的單位接到人民法院協助執行通知書后,拒不執行查詢、凍結或者劃撥存款的,人民法院除責令其履行其協助義務外,還可以予以罰款,對單位的主要負責人或者直接責任人員也可以予以罰款,還可以向監察機關和有關機關提出予以紀律處分的建議。
          2.扣留、提取被執行人應當履行義務部分的收入。被執行人未按執行通知履行法律文書確定的義務,也沒有儲蓄存款可供執行,其他財產又不宜變賣,在這種情況下,人民法院有權扣留、提取被執行人應當履行義務部分的收入。被執行人所在單位、銀行、信用合作社和其他有儲蓄業務的單位必須辦理。這種措施主要針對被執行人是公民個人的情形。勞動收入是被執行人的生活來源,不同于存款,關系到其自身及其所撫養家屬的切身利益。因此,人民法院在扣留、提取被執行人收入時,應當為被執行人及其所撫養的家屬保留生活必需品。采取此措施,必須得到被執行人工作或勞動所在單位的協助。因此,人民法院決定扣留、提取被執行人收入時,應當作出裁定,并發出協助執行通知書,接到通知書的被執行人所在單位、銀行、信用合作社和其他有儲蓄業務的單位必須按照通知書的內容辦理,并將扣留、提取的被執行人的收入轉交申請執行人或者人民法院。
          3.查封、扣押、凍結、拍賣、變賣被執行人應當履行義務部分的財產。這種強制措施主要是在被執行人未按執行通知履行法律文書確定的義務,而又有可供執行的財產的情況下采取。查封是一種臨時性的執行措施,是指對被執行人的財產進行清點,加貼人民法院封條,不準任何人轉移和處理。被查封的財產,執行人員可以指定被執行人負責保管,被執行人拒絕保管或者保管不善造成損失,由其自行承擔責任。如果被查封財產由其他單位或者個人保管,費用由被執行人負擔?垩菏前驯粓绦腥说呢敭a運到另外場所,予以扣留,避免被執行人對該財產占有、使用和處分。被扣押的財產可以由人民法院保管,也可以由有關單位和個人保管,費用由被執行人負擔。凍結是指人民法院通知銀行、信用合作社和其他有儲蓄業務的單位,保證被執行人不能提取或者轉移、處分其存款。拍賣、變賣是對被執行人財產的強制出賣,往往在查封、扣押的基礎上進行。即人民法院查封、扣押財產后,執行人員應當責令被執行人在指定期間履行義務,如果被執行人逾期不履行義務,人民法院可以依照規定將被查封、扣押的財產交有關部門拍賣或者變賣。當然,人民法院也可以不經查封、扣押,直接對被執行人的財產進行拍賣、變賣。變賣是將財產交有關商業部門代賣,或者交信托部門收購。拍賣是按照一定的程序公開叫賣,以最高價賣出的一種買賣形式。
          查封、扣押、凍結、拍賣、變賣被執行人財產,是對當事人財產的直接處分,會給被執行人的生產、生活及其所撫養的家屬的生活帶來重大影響。因此,采取這些措施時,人民法院應當作出裁定。查封、扣押、凍結、拍賣、變賣被執行人財產應為被執行人應當履行義務部分的財產,同時,還應當保留被執行人及其所撫養家屬的生活必需品,以保證其生存。
          為了保證被執行人的利益,人民法院查封、扣押被執行人財產時,被執行人是公民的,人民法院應當通知被執行人到場,被執行人不能到場的,可以通知其成年家屬到場;被執行人是法人或者其他組織的,人民法院應當通知其法定代表人或者主要負責人到場。如果以上人員接到通知后拒不到場,不影響人民法院的執行工作。此外,人民法院在查封、扣押財產時,被執行人是公民的,其工作單位或者財產所在地的基層組織,如居民委員會、村民委員會等應派人參加。
          為防止財產丟失并避免出現新的糾紛,人民法院執行人員對被查封、扣押的財產,必須造具清單,一式兩份,詳細記載被查封、扣押財產的名稱、數量、質量、特征等,由在場人員即執行人員、被執行人或者其成年家屬、法定代表人或者單位主要負責人、當地基層組織的代表簽名或者蓋章,交被執行人或者其成年家屬、法定代表人或單位主要負責人一份,另一份由人民法院附卷保存。
          4.搜查被執行人及其住所或財產隱匿地。實踐中,某些被執行人明明有財產,卻將財產隱匿起來,謊稱無錢還債,使執行工作難以展開。對此,民事訴訟法規定,被執行人未按執行通知履行法律文書確定的義務,并隱匿財產的,人民法院有權發出搜查令,對被執行人及其住所或財產隱匿地進行搜查。
          對被執行人的搜查,是指對被執行人的人身進行搜查,防止某些被執行人將財物隱藏在身上,抗拒執行。對住所搜查,主要指對被執行人的戶籍所在地和經常居住地搜查,也可以是對被執行人的現時所住的地方搜查。對財產隱匿地的搜查,是指根據線索對可能隱藏財產的地點進行搜查。由于搜查是一種嚴厲的執行措施,采取該項措施必須特別慎重,必須由法院院長簽發搜查令方可進行。
          5.強制被執行人及有關單位、公民交付法律文書指定交付的財物或者票證。人民法院的判決、裁定、調解書以及應當由人民法院執行的其他法律文書,指定一方當事人交付財物或者票證的,如果當事人不交付,執行人員應當責令該當事人按照法律文書的規定執行。采取這種措施有兩種辦法:一是執行人員傳喚雙方當事人同時到場,讓雙方當事人當面交付財物或者票證,并記入筆錄。二是在雙方當事人不愿意或者不愿當面交付時,由被執行人將財物或者票證交給執行人員,經執行人員轉交給被交付人,被交付人應當開具收條,以作憑證。
          如果法律文書指定交付的財物或者票證,由有關單位持有,人民法院應當通知有關單位協助執行,把其所持有的財物或者票證交給被交付人,被交付人應當簽收。如果法律文書指定的財物或者票證被當事人以外的公民持有,人民法院應當通知持有人交出,拒不交出的,強制執行。
          6.強制遷出房屋或者強制退出土地。生效的法律文書確定房屋占有人遷出房屋、土地占有人退出土地的,房屋占有人、土地占有人必須履行。如不履行,將給對方當事人的合法權益或者社會公共利益造成損害。采取這種措施時,應由人民法院院長簽發公告,限定期限,責令被執行人在指定的期間履行。被執行人逾期不履行的,由執行人員強制執行。強制執行時,被執行人是公民的,被執行人的工作單位或者房屋、土地所在地的基層組織應當派人參加,人民法院還應當通知被執行人或者他的成年家屬到場;被執行人是法人或者其他組織的,應當通知其法定代表人或者主要負責人到場。應當到場的當事人拒不到場,不影響執行。執行人員應當將強制執行的情況記入筆錄,搬遷的財物要詳細記載,避免被執行人的合法利益受到損害,或者因此可能產生的糾紛。筆錄由在場的執行人員、被執行人或者他的成年家屬,以及其他在場人員簽名或者蓋章。
          人民法院應當依照民事訴訟法的規定,派人把強制遷出房屋被搬出的財物,運至指定的處所,交給被執行人接收。被執行人是公民的,也可以交給他的成年家屬。因拒絕接收而造成的損失,由被執行人承擔。
          7.強制被執行人執行或者委托有關單位或者其他人完成法律文書指定的行為。人民法院作出的生效法律文書,有的要求當事人履行某種行為,如,修繕房屋、拆除違章建筑等。如果被執行人不按人民法院的執行通知履行義務,人民法院可以強制執行,或者委托有關單位或者其他人完成。如某公民不履行拆除違章建筑的判決,法院可以自行拆除,也可以委托房管部門拆除,或者由申請執行人拆除,因完成這一行為所支出的費用,由被執行人承擔。
          在執行過程中,有時需要辦理有關財產權證照轉移手續,如遷入、遷出戶口,汽車過戶,房屋產權轉移手續等。在這種情況下,需要得到有關單位的協助。人民法院應當根據民事訴訟法的規定,向有關單位發出協助執行通知書,明確協助執行的具體內容、期限等。有關單位接到通知后即負有協助執行的義務,必須按照通知的內容辦理,不得推諉、拒絕。對不協助辦理證照轉移手續的,人民法院除責令其履行協助義務外,還可以向監察機關和有關機關提出予以紀律處分的建議。
          除上述民事訴訟法規定的對于動產、不動產等執行標的的具體執行措施外,還規定了一些對所有執行標的都適用的執行措施和制度。
          1.責令支付遲延履行期間的債務利息、遲延履行金制度。在實踐中,某些被執行人認為,能晚一些還債,自己就能多利用一天資金,多享一分利益,甚至抱著僥幸的心理,認為能拖一天是一天,或許能把債務拖沒了。由于他們遲遲不履行法律文書確定的義務,給權利人造成很大的損失。民事訴訟法規定,被執行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行給付金錢義務的,應當加倍支付遲延履行期間的債務利息。責令被執行人支付延期利息,主要適用于執行金錢債務的案件。對被執行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行其他義務的,應當支付遲延履行金。如,沒有按法律文書的規定交出財物或者票證,沒有按法律文書的規定遷出房屋、退出土地等。遲延履行金的數額,由人民法院根據案件的不同情況加以確定。
          2.繼續履行債務。實踐中,某些當事人明明有履行義務的能力,卻謊稱沒錢,企圖賴掉債務;也有的被執行人確實是一時經濟狀況不好,無力還錢。對此,民事訴訟法一方面規定了企業破產還債程序,將無力還債企業法人的債務清償通過破產程序解決;另一方面,在執行程序中規定,人民法院在采取凍結、劃撥被執行人的銀行存款,扣留、提取被執行人的收入,查封、凍結、扣押、拍賣、變賣被執行人的財產等項措施后,被執行人仍不能履行法律文書確定的義務的,應當由其繼續履行義務。如果債權人發現被執行人有其他財產的,可以隨時請求人民法院執行。對于權利人來說,只要生效法律文書確定的權利沒有完全實現,其申請權利就可以依法保留,隨時可以請求人民法院執行;對于被執行人來說,其應當履行的義務不因采取了強制措施而終結,只要還有剩余債務存在,就要負責清償,直到全部清償完畢。
          采取強制執行措施,一般應由權利人向有管轄權的人民法院提出申請。申請書應寫明執行根據、理由以及被執行人的經濟狀況。申請須在執行時效內提出。根據民事訴訟法的規定,申請執行的期限,雙方或者一方當事人是公民的為一年,雙方是法人或者其他組織的為六個月。但對于某些判決或裁定則應由審理該案的審判人員將案件直接交付執行人員執行,即移送執行。移送執行是指人民法院審判人員根據案情依法將生效的判決、裁定交付執行組織執行。移送執行案件的范圍,法律沒有明文規定。根據有關司法解釋,本條中的有關扶養費、撫養費、贍養費的判決或裁定即屬于此類案件。因為這類案件與執行權利人的生活密切相關,被執行人如不及時履行義務,將會使權利人難以甚至無法維持生活。同時,這類案件的權利人一般自我保護能力較弱,不便申請執行。
          協助執行是指實施執行措施的人民法院通知有關單位或者個人協助執行生效的法律文書所確定的內容的一種方式。這些單位或者個人掌握著被執行人的財產或者收入或者擔負著某種職責,執行時,沒有他們的協助,法院便不能完成執行任務。有關單位的協助執行,如前面有關執行措施中所述,主要是銀行、信用社等單位凍結、劃撥被執行人的存款;辦理房產證、土地證、山林所有權證、車輛執照等財產證照轉移手續的部門辦理財產權證轉移手續;被執行人所在單位的財務部門扣交被執行人的工資或其他收入等。公民的協助執行,主要是指交出被執行人存放在該處的錢、物、證券、車輛等。
          協助執行是有關單位和個人根據法律規定和法院的協助執行通知書負有的法定義務,違反此項義務,要承擔相應的法律后果。民事訴訟法規定,訴訟參與人或者其他人拒不執行人民法院已經發生法律效力的判決、裁定的,人民法院可以根據情節輕重予以罰款、拘留;構成犯罪的,依法追究刑事責任。有義務協助執行的單位拒絕協助執行的,人民法院除責令其履行協助義務外,并可以予以罰款;可以對其主要負責人或者直接責任人員予以罰款,還可以向監察機關或者有關機關提出予以紀律處分的司法建議。對個人罰款的金額,為人民幣一千元以下,對單位為人民幣一千元以上三萬元以下。拘留的期限為十五日以下。我國刑法同時也規定了拒不執行判決、裁定罪,即對人民法院的判決、裁定有能力執行而拒不執行,情節嚴重的,處三年以下有期徒刑、拘役或者罰金。
          第四十九條    其他法律對有關婚姻家庭的違法行為和法律責任另有規定的,依照其規定。
          【釋義】  本條是其他法律對有關婚姻家庭的違法行為和法律責任另有規定的,如何適用的規定。該條是在刪除了原婚姻法第三十四條后新增加的規定。
          原婚姻法沒有法律責任一章,只是在第三十四條原則規定,違反本法者,得分別情況,依法予以行政處分或法律制裁。在案件審理中,對違反婚姻法的行為,只能依據其他法律和行政法規處理,如婚姻登記管理條例、治安管理處罰條例、民法通則、刑法等。為了明確違反本法者的法律責任,便于受害者及時得到救助,更好地保護其權利,此次修改專門設立了“救助措施與法律責任”一章,對實施家庭暴力或虐待家庭成員,遺棄家庭成員,重婚以及離婚時隱藏、轉移、變賣、毀損夫妻共同財產,或偽造債務企圖侵占另一方財產等違法行為,分別情況規定應當承擔的民事責任和刑事責任等。但還有一些違反本法的行為,如包辦、買賣婚姻和其他干涉婚姻自由的行為,借婚姻索取財物,破壞軍婚等,法中并未規定法律責任。對這些行為,需要依照其他法律的規定處罰。
          婚姻家庭關系中違法行為涉及的范圍很寬,從法律調整的范圍上看,包括婚姻關系和家庭關系;從主體上看,包括夫妻之間,父母子女之間,以及其他家庭成員之間;從法律關系的性質上看,包括人身關系和財產關系;從法律關系的具體種類上看,包括撫養、扶養、贍養、繼承關系等等。在法律責任中,又包括了民事責任、刑事責任以及行政處罰等。而且,我國有關婚姻家庭的法律規范,除婚姻法外,還包括民法通則、收養法、繼承法、治安管理處罰條例、母嬰保健法、未成年人保護法、預防未成年人犯罪法、老年人權益保障法、婦女權益保障法、殘疾人保障法以及刑法等法律,內容十分復雜。
          除本法已有規定的以外,其他法律對有關婚姻家庭的違法行為和法律責任的規定主要有:
          《民法通則》有關規定。民法通則是調整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產關系和人身關系的基本法律,在婚姻家庭中發生的侵犯公民人身權利和財產權利造成財產損失或者其他損失、損害的,可以依照其有關規定追究民事責任。承擔民事責任的方式有停止侵害、排除妨礙、消除危險、返還財產、賠償損失以及賠禮道歉等等。如:從事買賣婚姻情節嚴重的,可按有關規定收繳其非法所得;對借婚姻索取財物的,應當責令其返還一部或全部財物;對有一般的打罵、虐待或其他侵權行為的可責令具結悔過,賠禮道歉或予以訓誡,必要時可責令其賠償損失;不履行扶養義務的,可責令其支付扶養費;未成年子女對國家、集體或他人造成人身或財產損害,其父母或者其他監護人應承擔賠償責任;對遺棄被繼承人或虐待被繼承人等情節嚴重的,可依法確認其喪失繼承權等。其他有關婚姻家庭的違法行為,應當依法賠償或者承擔其他民事責任。
          《收養法》規定,嚴禁買賣兒童或者借收養名義買賣兒童。借收養名義拐賣兒童的,依法追究刑事責任。遺棄嬰兒的,由公安部門處以罰款;構成犯罪的,依法追究刑事責任。出賣親生子女的,由公安部門沒收非法所得,并處以罰款;構成犯罪的,依法追究刑事責任。
          《繼承法》規定,故意殺害被繼承人,為爭奪遺產而殺害其他繼承人,遺棄被繼承人或者虐待被繼承人情節嚴重的,偽造、篡改或者銷毀遺囑,情節嚴重的,喪失繼承權。
          《治安管理處罰條例》的有關規定。拒絕、阻礙國家工作人員依法執行職務,未使用暴力、威脅方法,尚不夠刑事處罰的,處十五日以下拘留、二百元以下罰款或者警告。非法限制他人人身自由,公然侮辱他人或者捏造事實誹謗他人,尚不夠刑事處罰的,處十五日以下拘留、二百元以下罰款或者警告。當然,發生在婚姻家庭中的其他違法行為,只要符合條例的規定,也應依照條例處罰。
          《母嬰保健法》規定,未取得國家頒發的有關合格證書,從事婚前醫學檢查、遺傳病診斷、產前診斷或者醫學技術鑒定,施行終止妊娠手術,出具本法規定的有關醫學證明的,縣級以上地方人民政府衛生行政部門應當予以制止,并可以根據情節給予警告或者處以罰款。未取得國家頒發的有關合格證書,施行終止妊娠手術或者采取其他方法終止妊娠,致人死亡、殘疾、喪失或者基本喪失勞動能力的,依照刑法故意傷害罪、過失重傷罪的規定處罰。從事母嬰保健工作的人員違反本法規定,出具有關虛假醫學證明或者進行胎兒性別鑒定的,由醫療保健機構或者衛生行政部門根據情節給予行政處分;情節嚴重的,依法取消執業資格。
          《未成年人保護法》規定,溺嬰的,依照刑法故意殺人罪的規定追究刑事責任。教唆未成年人違法犯罪的,依法從重處罰。
          《預防未成年人犯罪法》的有關規定。未成年人的父母或者其他監護人不履行監護職責,放任未成年人有本法規定的不良行為或者嚴重不良行為的,由公安機關對未成年人的父母或者其他監護人予以訓誡,責令其嚴加管教。未成年人的父母或者其他監護人違反本法規定,讓不滿十六周歲的未成年人脫離監護單獨居住的,由公安機關對未成年人的父母或者其他監護人予以訓誡,責令其立即改正。教唆、脅迫、引誘未成年人實施本法規定的不良行為、嚴重不良行為,或者為未成年人實施不良行為、嚴重不良行為提供條件,構成違反治安管理行為的,由公安機關依法予以治安處罰;構成犯罪的,依法追究刑事責任。
          《老年人權益保障法》規定,老年人與家庭成員因贍養、扶養或者住房、財產發生糾紛,可以要求家庭成員所在組織或者居民委員會、村民委員會調解,也可以直接向人民法院起訴。調解糾紛時,對有過錯的家庭成員,應當給予批評教育,責令改正。暴力干涉老年人婚姻自由或者對老年人有贍養義務、扶養義務而拒絕贍養、扶養,情節嚴重構成犯罪的,依法追究刑事責任。家庭成員有盜竊、詐騙、搶奪、勒索、故意毀壞老年人財物,情節較輕的,依照治安管理處罰條例的有關規定處罰;構成犯罪的,依法追究刑事責任。
          《刑法》的有關規定。有關婚姻家庭的違法行為,如果情節嚴重,構成犯罪的,應依照刑法的有關規定予以處罰。以暴力干涉他人婚姻自由的,處二年以下有期徒刑或者拘役。致使被害人死亡的,處二年以上七年以下有期徒刑。明知是現役軍人的配偶而與之同居或者結婚的,處三年以下有期徒刑或者拘役。拐騙不滿十四周歲的未成年人,脫離家庭或者監護人的,處五年以下有期徒刑或者拘役。對人民法院的判決、裁定有能力執行而拒不執行,情節嚴重的,處三年以下有期徒刑、拘役或者罰金。除此之外,在婚姻家庭中發生的其他侵犯公民人身權利、民主權利以及財產權利的違法行為,如非法拘禁,拐賣婦女、兒童,收買被拐賣的婦女、兒童等,如果觸犯刑律,構成犯罪,也應按照刑法相應規定予以制裁。
          除上述之外,還有一些法律對婚姻家庭領域中的違法行為和法律責任作了類似的規定,如婦女權益保障法、殘疾人保障法等,此處不一一贅述。
         
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          第六章 附則
      
          第五十條    民族自治地方的人民代表大會有權結合當地民族婚姻家庭的具體情況,制定變通規定。自治州、自治縣制定的變通規定,報省、自治區、直轄市人民代表大會常務委員會批準后生效。自治區制定的變通規定,報全國人民代表大會常務委員會批準后生效。
          【釋義】  本條是對民族自治地方人大有權結合當地民族婚姻家庭的具體情況,制定變通規定及其制定程序的規定。該條是在原婚姻法第三十六條的基礎上主要對變通規定的生效程序作了修改。
          我國是一個統一的多民族國家,全國共有56個民族,少數民族人口2000年為10643萬人,占全國總人口的8.41%。民族自治地方行政區域的總面積約610萬平方公里,占我國總面積的60%以上,其中各少數民族總人口為5000多萬人。長期以來,由于各個民族的經濟、文化發展水平不同;生產條件、自然環境、生活方式、傳統文化、宗教和風俗習慣各有差異,因此在婚姻家庭領域里也存在著不同的特點。根據我國憲法、法律的有關規定和國家的民族政策,各民族一律平等,國家發展和維護各民族平等、團結、互助的民族關系,尊重少數民族傳統的宗教、道德和生活方式,其中當然也包括婚姻家庭方面的傳統習慣。本條的規定,正是黨的民族政策在婚姻法上的具體體現,也是憲法原則在婚姻法上的具體化。
          婚姻法規定的婚姻自由、一夫一妻、男女平等的婚姻制度,保護婦女、兒童和老人的合法權益,禁止重婚,禁止家庭暴力,禁止家庭成員間的虐待和遺棄等基本原則以及其他有關規定是正確的,也是符合我國各族人民的根本利益的,在各民族地方同樣也是適用的。但為了尊重少數民族的風俗習慣,維護民族團結,作出某些變通的規定也是必要的。我國憲法和民族區域自治法均規定,各民族“都有保持或者改革自己的風俗習慣的自由”,婚姻家庭方面也不例外。許多根植于民族文化的優良傳統,使得我國人民的婚姻家庭生活更加絢麗多彩。對那些落后的陳規陋俗,應由各民族自治地方的自治機關采取妥善的步驟和辦法,逐步地改革。制定變通規定有利于婚姻法的貫徹執行,也是依法行使自治權的必然要求。
          自1980年原婚姻法公布以來,各民族自治地方根據憲法和婚姻法的基本原則,結合本地區的具體情況,先后制定了一些補充規定或變通條例。如新疆維吾爾自治區1980年12月14日制定的執行婚姻法的補充規定,西藏自治區1981年4月18日制定的施行婚姻法的變通條例,寧夏回族自治區1981年6月15日制定的執行婚姻法的補充規定,內蒙古自治區1981年9月21日制定的執行婚姻法的補充規定。除此之外,一些自治州,如:甘孜、阿壩、涼山、黔南等;自治縣,如:循化、門源、化隆等也制定了一些變通規定。這些規定,既符合我國婚姻法的基本原則,又適合各民族自治地方婚姻家庭的具體情況,對加強民族團結、促進當地婚姻家庭關系、改革婚姻家庭制度產生了良好的影響。
          上述規定主要是在以下方面對婚姻法作了變通或補充:
          1.關于法定婚齡。我國少數民族男女一般在十七、八歲左右就結婚,特別是南部沿海和西南邊疆的少數民族,結婚更早;橐龇ㄒ幎ǖ姆ǘɑ辇g,在這些少數民族地區若不適當降低是難以執行的。因此,許多自治地方將婚姻法規定的最低結婚年齡分別降低了兩歲,即男不得早于20周歲,女不得早于18周歲。如新疆規定,結婚年齡,男不得早于20周歲,女不得早于18周歲。西藏、寧夏、內蒙古自治區以及一些州、縣級自治地方都有類似變通規定。
          2.關于近親結婚。少數民族大多聚居在邊疆、山區,人口稀少,交通不便,通婚范圍比較狹小。不少民族實行民族內婚制,近親結婚較多,表兄弟姐妹結婚更是許多民族的習慣。對于禁止三代以內旁系血親結婚問題,有的民族自治地方作了變通規定。如,內蒙古自治區規定,大力提倡三代以內的旁系血親不結婚。寧夏回族自治區規定,禁止三代以內的旁系血親結婚的規定,回族推遲到1983年1月1日起執行。
          3.關于禁止宗教干涉婚姻家庭。許多民族都信仰宗教。如藏族信仰喇嘛教、回族信仰伊斯蘭教、傣族信仰佛教等。憲法規定我國公民有宗教信仰自由,國家保護正常的宗教活動,但不得利用宗教力量對婚姻家庭進行非法干涉。因此,一些民族自治地方規定禁止宗教干涉婚姻家庭,如新疆、西藏等。
          4.關于少數民族的婚嫁儀式。少數民族的婚嫁儀式各具特色,豐富多彩,反映了各民族文化和歷史的發展。如:傣族男女結婚要請寨中有威望的老人祝福,并在新郎、新娘手上拴線,以示吉祥;景頗族結婚時男方先將姑娘“偷”回家中,然后再提親、宴請賓客;有的民族男女雙方自愿舉行“搶婚”,等等。這些傳統的儀式,大多數并不違背婚姻法的基本原則,應當予以尊重和保護。如西藏規定,對各少數民族傳統的婚嫁儀式,在不妨礙婚姻自由的前提下,應予尊重。
          5.關于婚姻家庭習俗的改革。這些改革涉及到婚姻家庭的許多方面,由于各民族自治地方的情況不同,許多規定各有其針對性。如:西藏規定:廢除一夫多妻、一妻多夫等封建婚姻,對執行本條例之前形成的上述婚姻關系,凡不主動提出解除婚姻關系者,準予維持。對該條例實施后形成的一夫多妻或一妻多夫的結合,應按重婚論處。有些少數民族群眾結婚不辦理登記,離婚不經法定程序,致使婚姻的成立和解除得不到法律的保護,當事人特別是女方的權益得不到有效的保障,有的地方甚至存在“休妻”的離婚方式。因此,許多民族自治地方都強調結婚、離婚必須辦理法律手續。如新疆規定,禁止一方用口頭或文字通知對方的方法離婚。
          除上述之外,不同民族之間的通婚問題,婚姻法并無限制性規定。一些自治地方對此作了補充,明確規定不同民族之間可以通婚。如寧夏規定,回族同其他民族的男女自愿結婚,任何人不得干涉。有些民族自治地方的規定還涉及保護寡婦的婚姻自由、非婚生子女的保護以及子女的姓氏問題等內容。
          這些變通或補充規定的適用范圍,各民族自治地方都是根據本地的實際情況作出,具體規定不完全一致。新疆、西藏、寧夏、內蒙古自治區規定只適用于居住在本自治區的各少數民族;、循化等自治縣規定只適用于少數民族中的一般群眾。甘孜、阿壩等自治州規定既適用于本州的少數民族,也適用于同少數民族結婚的漢族。
          必須指出的是,民族自治地方制定的變通規定,只是對婚姻法的局部變通或補充,這些規定與婚姻法同時施行。對未作變通規定的,仍應按照婚姻法執行,以維護國家法律的統一和尊嚴。
          對各級自治機關制定變通或補充規定的程序,本條根據憲法、立法法和民族區域自治法對原婚姻法的規定作了修改。
          原婚姻法規定,民族自治地方人民代表大會和它的常務委員會可以依據本法的原則,結合當地民族婚姻家庭的具體情況,制定某些變通的或補充的規定。自治州、自治縣制定的規定,須報請省、自治區人民代表大會常務委員會批準。自治區制定的規定,須報全國人民代表大會常務委員會備案。原婚姻法是1980年修改的,當時憲法還未作修改。憲法、立法法、民族區域自治法規定,民族自治地方的人民代表大會有權依照當地民族的政治、經濟和文化的特點,制定自治條例和單行條例。自治區的自治條例和單行條例,報全國人民代表大會常務委員會批準后生效。自治州、自治縣的自治條例和單行條例,報省、自治區、直轄市人民代表大會常務委員會批準后生效。因此,該規定與1982年憲法、立法法和民族區域自治法的規定有兩處不一致:一是誰有權制定變通規定,依照憲法、立法法和民族區域自治法的規定,只有人民代表大會才有權制定,而原婚姻法規定,人民代表大會及其常委會都有權制定;二是生效程序,依照憲法、立法法和民族區域自治法的規定,自治區人大制定的變通規定,須報全國人大常委會批準,而原婚姻法規定,須報全國人大常委會備案。原婚姻法的規定應當依照憲法等法律作出修改,以維護法制的統一。
          各民族自治地方制定的變通規定,經過本條規定的程序批準后才能發生法律效力。需要指出的是,在婚姻法修改前,民族自治地方已經依照原婚姻法的規定制定變通規定的,仍然有效。
          第五十一條    本法自1981年1月1日起施行。
          1950年5月1  日頒行的《中華人民共和國婚姻法》,自本法施行之日起廢止。
          【釋義】  本條是對原婚姻法生效日期和1950年頒行的婚姻法廢止問題的規定。該條為原婚姻法第三十七條,此次未作修改,只是條文順序的改變。
          為了健全婚姻家庭法制,懲治婚姻家庭領域內的違法現象,1980年9月,在1950年婚姻法的基礎上,根據實踐經驗和80年代出現的新情況,對1950年的婚姻法作了修訂。1980年9月10日第五屆全國人民代表大會第三次會議通過了《中華人民共和國婚姻法》(原婚姻法),并決定于1981年1月1日起施行。1950年頒行的婚姻法,自新法施行之日起廢止。
          關于此次修改的生效時間問題,婚姻法修改決定規定:本決定自公布之日起施行!吨腥A人民共和國婚姻法》根據本決定作相應修改并對條款順序作相應調整,重新公布。
          修改法律的決定,往往只是涉及部分條文的修改,一般從公布之日起施行,如1999年8月30日第九屆全國人民代表大會常務委員會第十一次會議通過的關于修改個人所得稅法的決定規定:“本決定自公布之日起生效!
          此次修改從內容上看,涉及總則、夫妻財產制、離婚條件等許多內容,而且有些內容是新增加的,如無效婚姻和可撤銷婚姻、夫妻個人財產、法院判決離婚的具體情形、救助措施與法律責任等;從條文數量上看,對原婚姻法的二十二個條文的內容進行了修改,增加了十五個條文;條文總數也從三十七條增加到了五十一條。但本法的指導思想和基本任務并沒有改變,基本原則也未作大的變動。此次修改,主要是針對婚姻家庭關系方面出現的一些新情況、新問題,在總結婚姻法實施經驗的基礎上,進一步修改和完善,以切實解決婚姻家庭關系中存在的問題,并不是對原婚姻法的全面修訂。原婚姻法經過20年的學習、宣傳和貫徹實施,廣大人民群眾是熟悉的。因此,修改決定的生效時間不必要留有過渡期,從公布之日起生效。
          根據法不溯及既往的原則,修改決定沒有溯及力,只適用于其施行以后發生的行為,施行以前發生的行為,仍適用原婚姻法的規定。修改決定施行后,原婚姻法中的相關內容即行失效,修改決定施行后發生的行為,即應當依照根據修改決定作出相應修改并重新公布后的婚姻法處理。
          另外,由于增加了一些條款,此次修改還對原婚姻法的條款順序作了相應的調整。如:由于新增加了第四條,原第六條改為了第七條;原第三十一條增加了一款,作為第二款,并改為第三十九條,等等。從第四條開始,以后的條款順序都作了調整。

                                                 本文來源于全國人大網     

     
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